从亲亲相隐到期待可能性

本科毕业论文——从亲亲相隐到期待可能性

范围之外。①另外，我国刑事诉讼法第84条规定:“任何单位和个人发现有犯罪事实或者犯罪嫌疑人，有权利也有义务向公安机关、人民检察院或者人民法院报案或者举报”。而第48条则规定:“凡是知道案件情况的人，都有作证的义务”。第110条规定:“任何单位和个人都有义务按照人民检察院和公安机关的要求，交出可以证明犯罪嫌疑人有罪或无罪的物证、书证、视听资料”。上述规定，从根本上体现了我国刑事立法对“亲亲相隐”制度的完全摒弃态度。然而，我国刑事法完全否定这一植根于民族传统文化中几千年的法律制度，其合理性何在?这是值得我们深思的。

自清末开始法制现代化变革，很多所谓的“现代化”都只是彻底地否定过去、否定传统、片面地移植西方法制，充其量只是从形式上做到了所谓的“现代化”。这使得法制现代化严重脱离了其生存所必需的法制土壤，失去了实质上的合理性。②亲亲相隐制度就是在这场法制现代化的大潮中被彻底地淹没和抛弃的。从历史和社会的角度分析，亲亲相隐制度被摒弃和漠视的原因有：

第一，近现代以来，基于人们对马克思主义阶级观的简单认识，认为凡是封建社会的东西都应当予以彻底抛弃，而亲亲相隐作为反映封建宗族伦理观念，旨在维护封建家族稳定进而加强封建国家统治的法律制度，自然遭到了摒弃；

第二，我国在利益趋向方面一度奉行国家利益至上的观念。重视国家、集体利益，轻视个人利益，重社会保护，轻人权保障，一向是我国的法律

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考察立法者的目的，我们可以发现，上述几个罪名的主体在实践中往往是犯罪者的至亲好友，并

且近亲属居多，所以才会有这样的规定。 ②

正如有的学者指出，始于清末的这次法制变革是建立在外国势力入侵、列强司法施压基础之上的。变革本身既不具备充分的社会条件，也缺少必要的理论准备，在方法上则是简单地引进西方国家具体法律制度。因此，通过变革所形成的新法，并不能完全适合我国的国情民风。

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文化传统。基于这种国家本位思想，任何包庇、隐匿犯罪分子的行为都是对国家司法利益的破坏与否定，应当毫无例外地依法予以惩治；

第三，重实体轻程序的司法传统也是亲亲相隐制度缺失的一个重要原因。因此，为了实体正义，可以牺牲程序正义，或者说只要目的具有正当性，可以不择手段，查明案情比保护人伦更为重要。由此，亲亲相隐制度在现行刑事法中的缺失也就理所当然。新中国成立后，在废除旧的社会制度，建立新的社会主义法制时，全面否定了过去、否定了旧法制，未吸收旧制中的合理成分。没能对其进行辩证的扬弃，没能真正做到“去其糟粕，取其精华”。

二、亲亲相隐制度的合理性及缺陷

对亲亲相隐制度具体分析前，必须要明确亲亲相隐制度的完整内涵，它在完整意义上包含四点内容：“第一，它允许亲属之间相互容隐犯罪；第二，这是一项强制性法律义务，违反将受到法律的制裁；第三，尊卑亲属间在容隐制度上有着不平等的对待；第四，排除对一些严重犯罪的容隐。”

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（一）亲亲相隐制度的合理性 1.亲亲相隐制度的伦理基础

从历史起源上看，原始社会的禁忌、礼仪、风俗、习惯，经过漫长的

历史时期由不成文的习惯到成文的习惯，由不成文习惯法到成文法，并最终演变为国家法律。而原始社会的那些规范人们行为的规则实际上就是伦理道德。法律无论是从历史起源还是现实产生，无论是从它的内容还是形式都来源于伦理道德。伦理道德是法律的根源和归宿。马克思主义经典理

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论认为：“伦理道德受经济关系的制约，并具有鲜明的阶级性，这是指阶级社会即奴隶社会、封建社会和资本主义社会而言。然而，包括原始社会，共产主义社会在内整个人类社会的历史发展中，必然有一个超然于国家和阶级的人类社会共同的伦理道德。我们认为，这种存在于整个人类社会过程中的共同伦理道德，不受经济条件的决定，它就是‘善良人性的规范’。”

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亲亲相隐制度本质上就是“善良人性”的体现，展现着对人性的呵护与关

怀。①人性，顾名思义，指人的本性。什么是人性？查阅几种汉语常用的权威辞典，对“人性”的定义主要有以下几种：(1)《新编古今汉语大词典》将人性定义为人的本性，人所具有的正常的感情和理性。②(2)《现代汉语词典》将人性定义为：在一定社会制度和一定的历史条件下形成的人的本性以及人所具有的正常的感情和理性。③(3)《辞海》将人性定义为：①人类的共性。同“神性”、“兽性”、“非人性”、“反人性”等概念相对；②人的自然属性和社会属性的统一；③人性总是具体的，在不同的历史发展时期和不同的社会集团中，由于不同的生活环境、文化教养、心理特征等原因，它有着不同的表义和演变。人的本质在其现实性上，是一切社会关系的总和。④(4)《汉语大词典》将人性定义为：①人的本性；②犹如人情，包括：礼节应酬等习俗；恩惠，情谊；人们所具有的正常情感、理性。

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从几种定义所述来看, 人性的含义主要有四种：第一,人的自然性和社会

性的统一；第二，人的崇高品质,与博爱、仁慈、人道等近义；第三,用在

人性的力量包括保护伦理的本能式的力量是基本的、强大的， 对人性深处既隐稳而微弱， 又本真而强大的力量。企图无视并超越之， 如非根本不可能， 也是极其困难的。 ②

参见《新编古今汉语大词典》，上海辞书出版社，1995年版，第178页。 ③

参见《现代汉语词典》，商务印书馆，1983年版，第962页。 ④

参见《辞海》（上），上海辞书出版社，1989年版，第796页。 ⑤

参见《汉语大词典》（1）上海辞书出版社，1986年版，第1043页。

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某些地方同“人情”一词同义,指“人情风俗”、“恩惠情谊”等；第四,人所具有的正常的理性和情感。前三种定义都未能完整概括人性的内涵与外延，只是从某个角度予以了说明，因此，笔者赞同人性是指人所具有的正常的情感和理性的观点。

在人类所具有的正常情感和理性中，亲属之爱是基于人性而生的最基本、最原始之爱，是本能之爱，是其他一切爱的源泉。法律作为调整国家、社会与个人关系的社会规范，它不可能不考虑到其调整对象主体的最基本需求——亲属之爱，法律的内容不可能不反映和体现亲情关系。亚里士多德认为，如任一恶行发生在非亲属间，人们会看得很轻，但如果加到父母和近亲身上，就成为伤天害理之罪恶。[6]这或许就是体现人伦、亲情的亲亲相隐制度能被中国古代法律所推崇的重要原因。其实，不论是古人，还是今人，在自己的亲属犯罪后，都会基于对亲人的爱本能地予以隐匿、协助其逃跑，或者帮助伪造、毁灭证据。纵使法律对此行为作出严厉惩处，依然有人屡犯不止，这一现象表明了刑罚之无效。

2.亲亲相隐制度的经济效益

一项法律制度的实施离不开社会成员的认同和自觉的遵守与执行。社会成员的认同和自觉的遵守、执行又能够保障该项法律制度发挥出最大的价值。我国历史上人们对亲亲相隐制度的认同，和传统道德伦理观念的影响，很明显使人们对该种制度有一种“天然”的心理认同。因此，现实中如若不考虑这些因素，必然会增加司法的成本。

对于一部国家法律的制定，立法者总是希望以最小的法律成本带来最大的法律效益。在司法实践中，在不与法的根本价值（如平等、争议、自

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