担保提存论

担保提存论

赵志钢 山东政法学院 教授

? 2012-08-13 09:19:37 来源：《法学论坛》2011年第6期

关键词: 担保提存；担保财产；类型化；担保提存请求权；担保提存的效力

内容提要: 担保提存于提存标的、目的等多个方面不同于清偿提存，系为保全担保权而对担保财产进行的提存，性质上属消除危险的具体措施。我国法上既存在实然债权的担保提存，也存在或然债权的担保提存。担保提存可源于担保财产的自然或法律属性，又可因担保人、担保权人或第三人的行为引发，不同的担保提存原因对其费用的负担具有决定作用。担保提存请求权性质上属于担保财产的消除危险请求权，其构成不以过错为要件，行使担保提存请求权导致主债权诉讼时效中断。多个担保权并存于一物时，担保提存的实行不受担保权实现顺位的约束。担保提存不导致担保财产所有权的变动，对担保权实行的条件亦不生影响。

一、问题的引入

我国学者一般认为，提存“谓债务人或其他清偿人，将清偿之标的物为债权人提存于提存所也。”[1]此种定义，由清偿目的立论，内涵仅仅包含有清偿提存，系对清偿提存所作的界定，与担保提存无涉，自然不能作为包括清偿提存和担保提存在内的提存之概念。有日本学者认为，“广义的提存，是指将金钱、有价证券及其他财产寄存于作为国家机关的提存部门，再由他人自提存部门领取该财产，进而达到特定目的的制度。此种广义的提存，种类是多样的，包括清偿提存、担保提存、执行提存、保管提存等。”[2]该界定能够满足多种类型的提存的需要，但将提存部门限定为国家机关，与我国实际不符。我国司法部1995年

6月2日颁布的《提存公证规则》第2条规定，提存是指“依照法定条件和程序，对债务人或担保人为债权人的利益而交付的债之标的物或担保物（含担保物的替代物）进行寄托、保管，并在条件成就时交付债权人的活动”，较为适合我国国情。从上述规定中可以观察到，提存行为的基本架构为：提存人（债务人或担保人）将提存财产交第三人（提存部门）寄托或保管，条件成就时由该第三人将提存财产交付债权人。另外，依照我国《物权法》相关规定，提存可以由担保权人（如抵押权人，第191条）请求，也可以由担保人（如出质人，第215条第2款）请求，其均得享有担保提存请求权。

我国《民事诉讼法》上亦存在担保提存，该法第93条的规定：“利害关系人因情况紧急，不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的，可以在起诉前向人民法院申请采取财产保全措施。申请人应当提供担保，不提供担保的，驳回申请。”立法用语虽为“担保”，但该“担保”不同于《物权法》、《担保法》所言的担保：根据《物权法》等的规定，担保财产要么由担保人占有，如抵押担保，要么由担保权人占有，如质押、留置担保，绝对不会出现由（担保权人和担保人之外的）第三人占有担保财产的情形。因申请财产保全措施而提供的担保，需要担保人将担保财产交付人民法院保全。对照担保提存的基本架构，可知《民事诉讼法》第93条的规定，名为“担保”，实为担保提存。另外，依据该法第252条的规定，“申请有错误的，申请人应当赔偿被申请人因财产保全所遭受的损失。”换言之，只有在保全申请错误给被申请人造成损失的前提下，保全申请人所担保的债权才能成立。故其所担保的债权为或然债权，为担保的新类型；将担保财产交付给法院以担保可能发生的债务，构成了担保提存的新类型。自然产生如下问题：应如何界定担保提存？担保提存具有那些特征？性质若何？担保提存有哪些具体类型？担保提存请求权的性质是什么？担保提存具有怎样的效力？我国法律以较多的条文对担保提存予以规定，（注：1995年6月2日

颁布的《提存公证规则》（第2条）提出；同年6月30日颁布的《担保法》（第49条第3款、第69条第2款、第70条、第78条、第80条）、2000年12月，最高人民法院《关于适用担保法若干问题的解释》（第92条）对担保提存也作了规定；2007年颁布实施的《物权法》，又以8个条款（第174条、第191条、第215条、第216条、第225条、第226条第2款、第227条第2款、第228条第2款）的篇幅，对担保提存制度作了较为具体的规定。）显属问题重大，然而学界对此却较少研究。（注：经笔者2010年12月20日于中国知网检索，对担保提存进行专题研究的文献仅有1篇，即张杭明：《担保提存法律问题研究》，载《方经贸》,2007年第7期。）以提存问题研究为主题的硕士学位论文，鲜有涉及担保提存者。（注：2010年7月出版的某民法重点教科书，对此也仅有5行文字，参见魏振瀛：《民法（第4版）》，北京大学出版社，高等教育出版社，2010年版，第5页。）对上述问题进行深入研究，不失其新颖性和学术价值；科学地阐释担保提存制度，对于丰富和发展提存制度、正确贯彻执行《物权法》等法律，亦具意义。

二、担保提存的基本范畴

理论上如何界定担保提存，颇费思量。一般说来，对于学界业已定论的概念，直接给出即可；而对于担保提存这样学界较少研究的课题，如直接给出，则显突兀。“只有从规整客体的构成事实中分离出若干要素，并将此要素一般化，方可形成概念。”[3]担保提存的构成事实中，哪些是一般化的要素，担保提存的概念，应涵摄其哪些特征，笔者以为：

1、提存对象为担保财产或担保财产的替代物。我国《担保法》规定的担保方式有保证、定金、抵押、质押和留置五种。但限于担保方式的属性或当事人的

意思，保证、定金两种担保方式与担保提存无涉。一般情况下，担保提存的对象为担保财产。担保财产的价值可以大于、等于和小于债权人债权的数额，这不同于清偿提存。对于清偿提存，提存财产的价值一般等同于债权人债权的数额，但在部分清偿等情形，提存数额也可小于债务数额；在担保物灭失而又存有责任人的场合，提存财产可以是担保物的保险金、赔偿金或补偿金等替代物。例如，我国《物权法》第174条规定：“担保期间，担保财产毁损、灭失或者被征收等，担保物权人可以就获得的保险金、赔偿金或者补偿金等优先受偿。被担保债权的履行期未届满的，也可以提存该保险金、赔偿金或者补偿金等。”因此，担保提存的提存对象并非债务人的给付物，而是担保人的担保财产或其替代物。（注：本文所说的担保财产，指我国《物权法》规定的可用于抵押、质押或留置的广义的物或其替代物。）

2、担保提存的目的在于保全担保权，而非债的清偿。此为担保提存与清偿提存的重大不同。不论是担保权人请求的提存，还是担保人、人民法院提出的，其目的均在于保全担保权，以便使担保权处于圆满状态。至于是否实行担保权，则需要视债务人是否依债的宗旨履行债务，或是否发生债务而定，因而具有不确定性。比较而言，清偿提存的目的在于消灭提存入的债务。

容易混淆的是质押债权先于其所担保的债权到期的场合。对此，我国法律没有规定，但台湾地区：“民法”第899条第3、4项规定：“给付义务人因故意或重大过失向出质人为给付者，对于质权人不生效力。前项情形，质权人得请求出质人交付其给付物或提存其给付之金钱。”此时消灭的是担保人的债务人之债务，担保人和担保权人之间，也仅产生保全担保权的效力，并不能使担保权人和担保人之间的债权债务关系消灭。值得注意的是，依据我国《物权法》第215条第2款“质权人的行为可能使质押财产毁损、灭失的，出质人可以要求质权人