讲义2014年新起点系统强化班商经-李文涛讲义

2014年商法经济法知识产权授课提纲

李文涛（）

商法之一 公司法

一、公司概述 （一）公司的特征

1．公司具有独立的法人资格（F3）：

（1）股东以认缴的出资为限承担有限责任；

（2）公司以其全部财产承担无限责任的营利性社团法人：独立财产；独立名义；独立责任；

某公司共8个非发起人股东，除股东甲外，其余股东都已足额出资。后公司资产不足以赔偿，此时只应由甲承担相应的责任，其他7个股东不承担责任？

2．公司法人人格否认（F20）

（1）在（特定）的法律关系中，公司（股东）滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应对公司债务承担（连带）责任。

（2）否认公司法人人格的典型情形：①股东转移公司财产；②股东与公司人格混同 如果张三（湘西有限公司股东）擅自挪用湘西有限公司资金250万元，导致公司债权人不能受偿债权，债权人如何主张权利？如果张三成为湘西有限公司的唯一的股东，其个人财产和公司财产无法分清，届期无法受偿的债权人如何主张权利？

（二）公司权利能力和行为能力

1．公司权利能力和行为能力

（1）设立登记——营业执照签发日为公司成立日期——注销登记

（2）法定代表人、负责人超越权限订立的合同，该代表行为有效，相对人恶意除外。 公司法定代表人越权签发的票据是否有效？ 2．公司投资能力（F15、16）

（1）合伙企业法规定，公司可成为对所投资企业的债务承担（连带）责任的出资人。 （2）但上市公司、国有企业、国有独资公司、公益性事业单位和社会团体不能投资合伙企业做普通合伙人。

国有企业甲、合伙企业乙、自然人丙协商，拟共同投资设立一合伙企业从事贸易业务。拟设立的合伙企业可以是普通合伙企业，亦可以是有限合伙企业么？个人独资企业和一人公司可以投资到合伙企业做普通合伙人么？

3．公司担保能力（F16）：

（1）外保：公司为（他人）提供担保，依照公司章程的规定，由董事会或股东会决议； （2）内保：公司为公司（股东或实际控制人）提供担保的，必须经股东会决议。前款规定的股东或者受前款规定的实际控制人支配的股东，不得参加前款规定事项的表决。

该项表决由出席会议的（其他）股东所持表决权的过半数通过。 （3）股东会担保决议的瑕疵不影响对外签订的担保合同的效力。

王某向银行申请贷款，需要担保。陈某系甲有限公司董事长，是王某多年好友。王某求

助于陈某，希望得到甲公司的担保。甲公司章程规定，公司对外担保须经股东会决议。

母公司与子公司之间的相互担保，由什么机构决议？公司为经理担保，如何决议？

（三）公司分类

1．以公司组织关系

（1）总公司和分公司：分公司不是独立的法人，责任不独立。

（2）母公司和子公司：子公司是独立的法人，包括：A．全资子公司；B．绝对控股子公司；C．相对控股子公司；

关于全资子公司设立问题，下列说法正确的是（10三94） A．子公司的名称中应当体现甲公司的名称字样 B．子公司的营业地可不同于甲公司的营业地

C．甲公司对子公司的注册资本必须在子公司成立时一次足额缴清 D．子公司的组织形式只能是有限责任公司 2．以信用基础：

（1）人合公司：股东个人为公司信用基础 （2）资合公司：以公司资本和资产为信用基础

（3）人合兼资合公司：股东个人信用和公司资本和资产信用为信用基础

二、公司基本制度（设立、运作、合并分立、解散清算） （一）公司设立

1．发起人：为设立公司而签署章程、向公司认购出资或股份并履行公司设立职责的人，应认定为公司的发起人，包括有限责任公司设立时的股东。 2.设立失败

（1）外部：发起人对设立公司产生的费用与债务、发起人因履行公司设立职责造成他人的损害承担连带责任。

（2）内部：约定——约定的出资比例——均分责任。 3.设立成功 （1）合同责任

A对外合同（发起人名义）：发起人担责。但公司确认该合同或实际享有合同权义，相对人可向公司主张合同责任。

B对外合同（设立中公司名义）：公司担责。但有证据证明发起人为自己利益且相对人恶意的，公司不承担责任。 （2）侵权责任

A外部：发起人因履行公司设立职责对第三人造成损害的，公司承担对第三人的赔偿责任。

B内部：在公司设立过程中，发起人因自己的过失造成公司利益损害的，对公司承担损害赔偿责任。

甲、乙、丙、丁拟设立一家商贸公司，就设立事宜分工负责，其中丙负责租赁公司运营所需仓库。因公司尚未成立，丙为方便签订合同，遂以自己名义与戊签订仓库租赁合同。关于该租金债务及其责任，下列哪些表述是正确的？（11三68） A．无论商贸公司是否成立，戊均可请求丙承担清偿责任

B．商贸公司成立后，如其使用该仓库，戊可请求其承担清偿责任 C．商贸公司成立后，戊即可请求商贸公司承担清偿责任

D．商贸公司成立后，戊即可请求丙和商贸公司承担连带清偿责任

（二）公司章程

只对公司、股东、董事、监事、高级管理人员有约束力。

（三）公司注册资本（股东出资）

1．出资缴纳 （1）认缴制

A.有限公司注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。股东认足公司章程规定的出资后，由全体股东指定的代表或共同委托的代理人申请设立登记。

B.股份公司发起设立的，注册资本为在公司登记机关登记的全体发起人认购的股本总额。发起人认购的股份缴足前，不得向他人募集股份。发起人认足公司章程规定的出资后，应选举董事会和监事会，由董事会申请设立登记。

（2）实缴制

股份公司募集设立的，注册资本为在公司登记机关登记的实收股本总额。发行股份的股款缴足后，必须经依法设立的验资机构验资并出具证明。

（3）法定资本除外：法律、行政法规及国务院决定对注册资本实缴、最低限额另有规定的除外。 （4）增资

①有限公司增资本时，股东认缴新增资本的出资，依照设立有限公司缴纳出资规定执行。 ②股份公司增资发行新股时，股东认购新股，依照设立股份公司缴纳股款规定执行。 ③股东在公司增资时未履行或未全面履行出资义务，未尽法定注意义务和勤勉义务而使出资未缴足的董事、高管承担相应责任。

④增资程序经股东特决，并经依法登记。 （5）减资：减资程序与公司合并相同。 2．出资形式 （1）货币出资

①货币出资不低于注册资本的30%；

②以贪污、受贿、侵占、挪用等违法犯罪所得的货币出资后取得股权的，应采取拍卖或变卖的方式处置其股权。

③第三人代垫资金协助发起人设立公司，约定在公司验资后或在公司成立后将该发起人的出资抽回，发起人依约抽回出资后又不能补足出资，相关权利人可请求第三人连带承担发起人因抽回出资而产生的相应责任的。

（2）非货币出资：

A.可依法转让：以非货币财产出资的，应依法办理其财产权的转移手续。

B.可评估：对作为出资的非货币财产应评估作价，不得高估或低估。出资人以符合法定条件的非货币财产出资后，因市场变化或其他客观因素导致出资财产贬值，公司、其他股东或债权人请求该出资人承担补足出资责任的，法院不予支持，约定除外。

张三以某设备出资，出资时价值100万，依法出资以后，该设备价值贬值为10万，张三需要承担责任么？

C.不违法：可用货币，实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可依法转让的非货币财产出资，法律禁止除外；

①出资人以不动产或需登记的知识产权出资的：

A．已交付未登记的，后依法补办登记的，自其实际交付时享有相应股东权利； B．已登记未交付的，在实际交付之前不享有相应股东权利。

甲公司股东张三以房屋出资，1月2日交付房屋，并于4月8日依法补办了房屋过户手

续，其股权权利何时获得？

甲公司股东李四以专利出资，2月6日办理专利权转让手续，但是5月19日才实际交付该专利技术给公司，其何时开始享有股东权利？

②以不享有处分权的财产出资的，参照善意取得；

③六种出资禁止：劳务、信用、自然人姓名、商业信誉、特许经营权、设置担保的财产； ④出资人以划拨土地使用权出资或以设定权利负担的土地使用权出资，应在指定的合理期间内办理土地变更手续或解除权利负担。

⑤公司股权出资：出资的股权由出资人合法持有并依法可以转让；出资的股权无权利瑕疵或者权利负担；出资人已履行关于股权转让的法定手续；出资的股权已依法进行了价值评估。

甲、乙、丙、丁计划设立一家从事技术开发的天际有限责任公司，按照公司设立协议，甲以其持有的君则房地产开发有限公司20%的股权作为其出资。下列哪些情形会导致甲无法全面履行其出资义务？（2011三69）

A．君则公司章程中对该公司股权是否可用作对其他公司的出资形式没有明确规定 B．甲对君则公司尚未履行完毕其出资义务 C．甲已将其股权出质给其债权人戊

D．甲以其股权作为出资转让给天际公司时，君则公司的另一股东已主张行使优先购买权 3．出资责任 （1）一般责任

股东不按照章程缴纳出资的，除应向公司足额缴纳外，还应向已按期足额缴纳出资的股东承担违约责任。

股东未履行出资义务：

①公司或其他股东可请求其向公司履行；

②债权人可请求其在未出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任。 股东张三认缴100万，只实缴20万，张三如何承担责任？ （2）发起人的连带责任

股东在公司设立时未履行或者未全面履行出资义务： ①公司和其股东可请求发起人与该股东承担连带责任的。

②债权人可请求公司的发起人对该股东的补充赔偿责任承担连带责任的。

股东张三在公司设立时认缴100万，只实缴20万，发起人李四对张三的责任如何承担责任？

（3）特殊主体的责任：

A.验资机构责任：验资机构在验资不实的范围内承担过错推定的赔偿责任。 B.替代出资责任：由被替代的股东承担出资责任。 （4）抽逃出资责任 A．抽逃出资情形：

①将出资款项转入公司账户验资后又转出；②通过虚构债权债务关系将其出资转出；③制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配；④利用关联交易将出资转出；

B．抽逃出资责任： ①公司、其他股东可请求该股东（向公司）返还出资本息——协助抽逃出资的其他股东、董事、高管或实际控制人对此承担连带责任。

②公司债权人可请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任——协助抽逃出资的其他股东、董事、高管或实际控制人对此承担连带责任。