司考 民法第五章笔记代理（xxx整理）

民法学学习笔记

第五章 代理

xxx整理 第一节 代理的概念和类型

第一幕 代理的概念

【 基 本 理 论 】

代理是代理人于代理权限内，以本人（被代理人）名义向第三人（相对人）为意思表示或受领意思表示，而该意思表示直接对本人生效的民事法律行为。

【狭义】代理仅指代理人以本人的名义进行的代理，即直接代理=显名代理。 【广义】代理指代理人以自己的名义实施民事法律行为，而后将该行为效果间接归于本人的代理，即间接代理=隐性代理。

注：【我国民法通则规定的是直接代理】

【 法 条 说 明 】

民法通则第63条规定：

“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。

代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。

依照法律规定或按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。” 被代理人=本人是在设定、变更或者终止民事权利义务关系时需要得到别人帮助的人。

代理人是能够给予被代理人帮助，代替他实施意思表示或者受领意思表示的人。 代理关系之第三人

自然人和法人均可当代理人，但法律有特别规定的商事代理，非经商业登记，不得从事该项代理。（例如：证劵买卖代理，非有证劵业务资格的商事特别法人，不得从事该业务。）

民法通则第66条第三款规定：

“代理人和第三人串通，损害被代理人利益的，由代理人和第三人负连带责任。”

【 判 断 分 析 】

1. 下列各项行为中，属于代理的是：

A. 张三委托小马于当晚把他的孩子从幼儿园接回来

壹

B. 李四受王五委托，以王五的名义与张三签订买卖合同

C. 马某受陈某委托，将陈某不接受第三人孙某缔约要求的意思表示向孙某做了转述 D. 甲公司法定代表人李某代表公司与乙公司签订购销合同

答案解析：代理是代理人于代理权限内，以本人名义向第三人为意思表示或受领意思表示，而该意思表示直接对本人生效的民事法律行为。被代理的行为需是法律行为。A选项中属于委托，委托与代理不同，被委托的事项可以是事实行为，也可以是法律行为。C选项属于传达，而不是代理。D选项法定代表人的行为属于代表行为，而非代理行为。只有B选项属于以本人名义向第三人为意思表示的行为，属于代理，本题应选B选项，ACD选项错误。

2. 甲某将鱼塘中的鱼捞起，托本村拖拉机手乙某将鱼运往县城并嘱咐鱼价为2元／斤。乙某在途中，一卡

车司机违反交通规则撞了他的拖拉机，被迫等待交警处理。时值盛夏，乙某怕鱼变质，又无法与甲联系，就托认识的另一拖拉机手丙某运输，并告知鱼价，丙某走了一半路，拖拉机坏了，丙某只得拦了一辆三轮车，出车费100元把鱼送到镇里，但因温度高，已有部分鱼变质。丙将变质部分鱼降价出售，一车鱼平均卖了8角／斤，回去后，丙某将鱼甲交给乙某并告知其扣了100元车费，乙将事情告诉甲某，甲某觉得100车费太贵，两人发生争执。请回答：100元车费的负担者应当是谁？

A.甲某 B.乙某 C.丙某

D. 甲、乙、丙三人分担

答案解析： 支付代理人在代理中必要的费用是被代理人的主要义务。本案中，乙某转委托给丙某代理是在紧急情况下为甲某的利益而作的，行为合法有效。丙某支付的车费是运输鱼去市场的必要费用，是为甲某的利益而支付的，应由甲某支付。 参考答案：A

3. 代理人在代理权限内，以的名义实施民事法律行为。 A. B. C. D.

被代理人 自己

被代理人或者自己 行为人

答案解析：评析：评析：考查要点是代理的概念。代理就是以被代理人的名义在代理权限内与第三人进行民事活动，法律后果归属于被代理人的行为。这是代理不同于行纪、不同于代表和居间的独有特点。注意该代理是显名代理，不同于隐名代理。

贰

参考答案：A

4 在民事代理过程中，代理人负有哪些义务？

A. 履行其代理职责

B. 不能同时代理双方当事人为同一法律行为 C. 不能与第三人恶意串通损害被代理人的利益

D. 在因故暂时无法履行代理职责时，应当转托他人代理

答案解析：考查知识点」代理人的义务。 参考答案：A,B,C

第二幕 代理的特征

【 基 本 理 论 】

代理的特征：

（1） 代理人是以被代理人的名义在在代理权限范围内进行民事活动。

一特点把它与行纪活动区别开来。行纪活动是指行纪人受委托 人的委托,由委托人担负费用和给

一定报酬，为了实现委托人的利益而以行纪人的名义，去进行一种或多种民事法律行为。

代理人是以本人的名义活动，而且代理不似行纪，可以是无偿的。

代理人与法人代表地位也不同。法人代表. 在代表法人时，自己的人格被磕人吸收,法人代表的行为就是法人的行为;代理人在代理时,仍 是以自己的意思独立实施行为，只是该行为的 法律效果归属于本人。 相似之处在于行为 人均不承担行为的效果，法人代表制度源自于代理制度。

（2） 代理实施的行为必须是有法律效果的行为。

代理人所进行的代理活动，能够在被代理 人和第三人之间设立、变更或终止某种民事法 律关系。如果不产生法律后果，虽然在形式.上 是受人委托进行某项活动，但不是民法上规定 的代理。如请他人代拟合同文本、询价等，只委 托事务,这些事务属于事实行为，不是民事法律 行为，倒而不产生代理关系

（3） 代理人进行代理行为时独立地进行意思表示。

代理人是自己 为意思表示,即本人是借代理人的脑袋为自己 服务，

（4） 代理行为所产生的法律效果直接由被代理人承担。

代理是被代理人经由代理人进行的民事法律行为，是为了设定本人自己的民事权利并负担民事义务。所以，代理人与第三人进行的一切民事法律行为所产生的民事权利义务，直接归属于被代理人，即由被代理人与第三人发生法律关系。即使是由于代理人的过失而造成的 不利后果,被代理人也必须承受下来，这是稳定 代理关系所必需的。如果代理人所进行的民事行为是无效的，请求人民法院撤销的权利也属 于被代理人。

【 法 条 说 明 】

叁

民法通则第63条规定：

“公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。

代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。

依照法律规定或按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。”

【 判 断 分 析 】

1.甲某将鱼塘中的鱼捞起，托本村拖拉机手乙某将鱼运往县城并嘱咐鱼价为2元／斤。乙某在途中，一卡车司机违反交通规则撞了他的拖拉机，被迫等待交警处理。时值盛夏，乙某怕鱼变质，又无法与甲联系，就托认识的另一拖拉机手丙某运输，并告知鱼价，丙某走了一半路，拖拉机坏了，丙某只得拦了一辆三轮车，出车费100元把鱼送到镇里，但因温度高，已有部分鱼变质。丙将变质部分鱼降价出售，一车鱼平均卖了8角／斤，回去后，丙某将鱼款交给乙某并告知其扣了100元车费，乙将事情告诉甲某，甲某觉得100车费太贵，两人发生争执。请回答：代理的特征是什么？

A. 代理人在代理权限之内实施代理行为 B. 代理人以被代理人的名义实施代理行为 C. 代理行为须直接或间接对被代理人发生效力 D. 代理行为必须是具有法律意义的行为

参考答案：A,B,D

答案解析：详见《民法通则》第63条规定。

第六十三条【代理人及代理范围】公民、法人可以通过代理人实施民事法律行为。

代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施民事法律行为。被代理人对代理人的代理行为，承担民事责任。依照法律规定或者按照双方当事人约定，应当由本人实施的民事法律行为，不得代理。

2 下列行为中，不属于代理的是：

A. B. C.

甲有朋自远方来，甲不在，乙代甲招待甲之客人的行为 甲为公司的董事长，甲以该公司的名义与乙公司签订合同的行为

甲为贸易货栈，将乙委托给自己出卖的自行车以自己的名义出卖给丙的行为 D. 甲将邮局转来的给乙董事长的信件送给乙董事长的行为

答案解析：本题涉及对代理与相关制度的区别问题。在选项A中，乙代甲招待甲之客人的行为为道德行为，不具有法律意义，而代理行为为具有法律意义的行为，故选项A不为代理。选项B，董事长甲的行为为代表行为，不为代理行为。选项C，为行纪行为，不为代理行为。选项D，为传达行为，不为代理行为。故本题选项为ABCD。

肆