第一章-行政复议、行政诉讼个别知识点整理

第一章 第2节 行政复议

1.可以复议

2.附带审查 （一）行政复议范围

3.不可复议

1.可以申请行政复议的事项（11项）

当事人“认为”行政机关的“具体”行政行为侵犯其合法权益，“符合《行政复议法》规定范围的”，可以申请行政复议。

2.附带审查：对行政机关的抽象行政行为不能申请行政复议，但当事人认为行政机关的具体行政行为所依据的规定不合法，在对具体行政行为申请行政复议时，可以“一并”向行政复议机关提出对该规定的审查申请。

【注意】可以“一并”申请附带审查的仅限于各种“规定”，不包括国务院部委和地方人民政府“规章”。

3..行政复议的排除事项

（1）不服行政机关作出的“行政处分”或者其他“人事处理决定”。

【理解】外部行为可议，内部行为不可议，但可以依据《公务员法》申诉。 （2）不服行政机关对民事纠纷作出的“调解”或者其他处理。

【理解】行政机关并未行使行政权，可以依法申请仲裁或者向人民法院提起民事诉讼。 （二）行政复议程序 1.申请

（1）申请时间：自知道该具体行政行为之日起“60日内”提出行政复议申请。但是法律规定的申请期限超过60日的除外。因不可抗力或者其他正当理由耽误法定申请期限的，申请期限自障碍消除之日起继续计算。

（2）申请方式：申请人申请行政复议可以书面申请，也可以“口头”申请。 2.行政复议受理

（1）行政复议机关受理行政复议申请，不得向申请人收取任何费用。

（2）行政复议期间具体行政行为不停止执行。但有下列情形之一的，可以停止执行（4条）。 （老百姓说的不算）

3.行政复议参加人和行政复议机关

（1）行政复议参加人包括申请人、被申请人和“第三人”。 【注意】行政复议参加人不包括行政复议机关。

（2）行政复议机关（找“爹”）

几个爹 被申请人 县级以上地方各级人民政府工作部门 复议机关（爹） ?本级人民政府 ?上一级主管部门 举例 如：沈阳市地税局 复议机关可以是 沈阳市人民政府 或者辽宁省地税局 如：沈阳市国税局 复议机关只能是： 辽宁省国税局 （没有本级政府，因为他是垂直领导的，不归各级政府管理） 两个“爹”的 一个“爹 海关、金融、国税、外汇管理等实施垂直领导的行政机关和国家安全机关 上一级主管部门 地方各级人民政府 国务院部门 上一级人民政府 国务院部门（本级复议） 如：国家税务总局 复议机关还是： 国家税务总局（因为没有上级，是税务机关中的老大，本级复议） 省级政府（本级复议） 如：辽宁省人民政府 复议机关还是： 辽宁省人民政府（因为地方“省”最大，再往上是中央啦，所以没有上级政府，本级复议） 没“爹” 省级政府 （没爹的情况下）对行政复议决定不服的，可以向人民法院提起行政诉讼；也可以向国务院申请裁决。国务院的裁决为最终裁决。

4.行政复议决定

（1）方式：行政复议原则上采取书面审查方法。

（2）举证责任：行政复议的举证责任，由“被申请人”承担。

（3）答复时间：行政复议机关应当自受理申请之日起“60日内”作出行政复议决定；但是法律规定的行政复议期限少于60日的除外。情况复杂，不能在规定期限内作出行政复议决定的，经行政复议机关的负责人批准，可以适当延长，但延长期限最多不得超过“30日”。 （4）决定种类：

①具体行政行为认定事实清楚，证据确凿，适用依据正确，程序合法，内容适当的，决定维持。 ②被申请人不履行法定职责的，决定其在一定期限内履行。

③具体行政行为有下列情形之一的，决定撤销、变更或者确认该具体行政行为违法；决定撤销或者确认违法的，可以责令被申请人在一定期限内重新作出具体行政行为：（5点）

A.主要事实不清、证据不足的； B.适用依据错误的； C.违反法定程序的；

D.超越或者滥用职权的； E.具体行政行为明显不当的。

（5）生效——复议决定书一经“送达”即发生法律效力。 【注意】1、仲裁调解书“签收”后，发生法律效力

2、仲裁裁决书“作出”之日起发生法律效力

3、民事诉讼判决书一审“送达”之日起15日内不上诉生效。

【民事诉讼、仲裁、行政复议对比】 适用范围 收费 审判制度 仲裁 民事诉讼 行政复议 不平等主体（外部、具体） × √ ×（书面审查） 找“爹” 合同关系、财产关系 财产关系、人身关系 √ 一裁终局 √ 两审终审 3名以上单数 √ √ √ √ √ 一审：送达15日不上诉 二审：为终审判决 √ 合议（仲裁）庭组成 1名或3名 回避制度 开庭 公开 级别管辖 地域管辖 法律文件生效时间 √ √ × × × 裁决：作出 调解书：签收 送达 —— 向法院申请强制执行 √

行政诉讼

1、受理

（一）行政诉讼的适用范围 2、不受理

1.法院受理公民、法人和其他组织对下列“具体”行政行为不服提起的行政诉讼。（12条） 2.法院“不受理”的诉讼： （1）国防、外交等国家行为；

（2）行政法规、规章或者行政机关制定、发布的具有普遍约束力的决定、命令； （3）行政机关对行政机关工作人员的奖惩、任免等决定； （4）法律规定由行政机关最终裁决的具体行政行为。 （二）诉讼管辖

包括级别管辖和地域管辖。 1.级别管辖

基层人民法院管辖第一审行政案件。 中级人民法院管辖下列第一审行政案件：

（1）对国务院各部门或者“县级”以上地方人民政府所作的具体行政行为提起诉讼的案件； （2）海关处理的案件；

（3）本辖区内重大、复杂的案件； （4）其他。

2.地域管辖

（1）一般情况：行政案件由“最初”作出具体行政行为的行政机关所在地人民法院管辖；经行政复议的案件，“也”可以由复议机关所在地人民法院管辖。 【记忆提示】遵循原告就被告原则。

（2）特殊情况：2种 重点掌握第二点

?对“限制人身自由”的行政强制措施不服提起的诉讼，由被告住所地或者原告住所地人民法院管辖。（了解）

?因“不动产”提起的行政诉讼，由不动产所在地人民法院管辖。

（三）诉讼程序

1.起诉和受理——选择复议和必经复议

【1】必经复议的情况下，复议机关决定不予受理或受理后超过复议期限不作答复，申请人可以自收到不予受理决定书之日起或者行政复议期满之日起15日内起诉。（先复议再诉讼）

【2】公民、法人或其他组织直接向人民法院提起诉讼的，应当自知道或者应当知道作出行政行为之日起“6个月”内提出。（直接诉讼）

【3】公民、法人或其他组织申请行政机关履行保护其人身权、财产权等合法权益的法定职责，行政机关在接到申请之日起2个月内不履行的，可以起诉。（紧急情况下不受该期限限制）

【4】因不动产提起诉讼的案件自行政行为作出之日起超过“20年”，其他案件自行政行为作出之日起超过“5年”提起诉讼的，人民法院不予受理。（诉讼时效）

【5】起诉应当向法院递交起诉状，并按照被告人数提出副本。书写起诉状确有困难的，可以口头起诉。

【6】法院接到起诉状，对符合条件的，应当登记立案。当场不能判定是否符合条件的应当接收起诉状，出具注明收到日期的书面凭证，并在7日内决定是否立案。不符合起诉条件的，作出不予立案的裁定，裁定书应当载明不予立案的理由。原告对裁定不服的，可以提起上诉。

2.审理和判决

（1）公开（有例外：?不得公开：涉及国家秘密、个人隐私和法律另有规定的?申请不公开：涉及“商业秘密”的案件，当事人申请不公开审理的，可以不公开审理。 （2）合议庭 （3）回避制度

（4）审理依据：法律和行政法规、当地的地方性法规 参照：规章

民事诉讼一般应调解，但也有例（5）调解：一般情况：不适用调解

特殊情况：（有例外可以调解的） 外不能调解的 行政赔偿、补偿以及行政机关行使法律、法规规定的自由裁量权的案件可以调解 （5）一审判决：自受理之日起“6个月”内作出。 （6）生效时间

一审判决——判决书送达之日起“15日”内不上诉。 一审裁定——裁定书送达之日起“10日”内不上诉。