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肯定条件,是指以发生某种客观事实为其条件的内容,故又称积极条件。就是说,以一定事实 (所附条件)的发生为条件成就,而以所附事实的不发生,则为条件不成就。
否定条件,是指以不发生某种客观事实为其条件的内容,故又称消极条件。否定条件与肯定条件相反,它以一定事实的不发生为条件成就,而以一定事实的发生为条件不成就。否定条件也可分为否定的延缓条件和否定的解除条件。 六、案例分析题
[案情]甲飞翔轮胎厂由于投产新产品,急需炭黑,所以派人外出采购。采购员偶然间遇到一个乙厂推销员。此人介绍说,乙厂生产出一种物美价廉的新型炭黑,每吨只卖2000元,并拿出样品让甲飞翔轮胎厂的采购员看。这个采购员觉得还可以,于是就向厂长请示。 厂长表示若有正式发票,可选用10吨试试。只要质量好,以后双方可以长期往来。但是甲飞翔轮胎厂在使用这批炭黑后,产品质量一落千丈,到了停产整顿的地步。后经查明发现乙厂发来的货根本就不是炭黑,而是一种外观与炭黑非常接近的炭黑泥。甲飞翔轮胎厂于是找乙厂要求退货并要求赔偿损失。乙厂拒绝承担责任。甲飞翔轮胎厂只好告到法院。经查明,乙厂并无生产和经营炭黑的营业执照。 [问题] 请问乙厂的行为属于何种性质的民事行为?是否应承担法律责任?
答:由于乙厂无相关营业执照,所以不具备签定买卖炭黑合同的主体资格。并且它以欺诈手段,使甲厂陷入错误认识,以为乙厂出售的就是真正的炭黑,从而违背自己真实的意志与乙厂签定了合同。因此可确认乙厂的行为是欺诈的民事行为。乙厂应对其欺诈行为所造成的一切损失负全部法律责任。
一、单项选择题
1.代理人与第三人串通,损害被代理人的利益的,由 ( D)承担责任。 A.代理人B.第三人C.被代理人D.第三人和代理人
2.张某有一头羊要卖,李某向张某声称王某委托自己替他买羊,张某不放心,托人告诉王某,王某没有否认。成交后,因王某不付购羊款而发生纠纷,这一后果应由( B)。
A.张某自己承担B.王某向张某承担C.王某、李某连带承担D.李某向张某承担 3.代理人知道被委托代理的事项违法,不履行代理行为而造成被代理人损失的(A )。
A.由被代理人承担责任B.由代理人承担责任
C.代理人与被代理人承担连带责任D.代理人与被代理人都不承担责任,由第三人承担责任
4.代理人超越代理权限所为的民事行为,其法律后果是 (B )。
A.一经告知被代理人,即对其有约束力 B.经被代理人追认后,即直接对被代理人发生法律效力
C.代理人与被代理人负连带责任 D.被代理人与第三人负连带责任 5.代理人知道被委托代理的事项违法仍然进行代理活动的,由(C )。
A.被代理人承担责任 B.代理人承担责任 C.被代理人和代理人负连带责任D.代理人和被代理人负按份责任
6.依选任代理人的不同,代理可分为(A )。
A.本代理、再代理B.一般代理、特别代理C.单独代理、共同代理 D.委托代理、法定代理和指定代理 二、 多项选择题
l.下列属于代理的特征的是( ABCD )。
A.代理行为是以被代理人的名义进行的B.理主要是实施法律行为
C.代理人在代理权限内独立为意思表示D.代理行为的法律后果由被代理人承担 2.下列可适用代理的行为是( ABC)。
A.民事法律行为B.履行某些财政、行政方面的义务 C.民事诉讼行为D.一般行为均可以 3.下列行为中不适用代理的是(AC )。
A.依据法律规定或行为性质必须由本人亲自进行的法律行为B.民事诉讼行为 C.被代理人无权进行的行为D.依据法律的规定,只能由特定民事主体代理的行为,他人不得代理
4.代理权行使的法律要求有(BCD )。
A.代理权应为维护代理人的利益而行使B.代理权应在代理权限范围内行使 C.代理权应为维护被代理人的利益而行使D.代理权不得滥用 5.下列属于代理关系消灭原因的是(ABDE )。
A.代理任务完成和代理期限届满B.设立法定代理的原因消灭 C.代理人丧失行为能力 D.代理权的撤销或辞去 E.当事人一方死亡、宣告死亡或法人解散
6.名流服装店将盖有服装店公章的空白合同和介绍信交给李文仲。介绍信上写明\委托李文仲为服装店购买服装\。李文仲以名流服装店的名义向和记服装厂订购了总价款14。万元的工作服。这批服装销售很不理想。名流服装店认为自己委托李文仲购买的是时装而不是工作服,而且自己店面很小,一次也不可能进货14。万元,李文仲的行为是越权代理行为,据此拒绝支付货款。对此订购合同,( BD)。 A.名流服装店有权拒绝支付货款B.名流服装店应当支付货款 C.李文仲应当支付货款D.李文仲应当负连带责任 三、名词解释
1.代理是指代理人以被代理人(又称本人)的名义,在代理权限内与第三人(又称相对人)实施民事行为,其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。 2.代理证书又称委托证明、授权委托书。在指定代理的情况下,指定单位对代理人指定的书面裁定或裁决,是代理证书的另一种形式。
3.复代理是指代理人为被代理人的利益将其所享有的代理权转托他人而产生的代理,故称复代理。
4.指定代理是按照人民法院或有关单位的指定发生代理权的代理。对担任无民事行为能力人或限制民事行为能力人的监护人有争议的,应当由未成年人的父、母所在单位或精神病人所在单位在近亲属中指定。
5.无权代理是指在没有代理权的情况下以他人名义实施的民事行为的现象。 四、简答题
1.简述代理的概念和代理关系的特征。
(1)根据民法通则第63条的规定,代理,是指代理人以被代理人(又称本人)的名义,在代理权限内与第三人(又称相对人)为法律行为,其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度。
(2)代理行为是能够引起民事法律后果的民事法律行为;代理人一般应以被代理人的名义从事代理活动;代理人在代理权限范围内独立意思表示;代理行为的法律后果直接归属于被代理人。 2.述代理权的滥用。 滥用代理权,是指代理人行使代理权违背代理的宗旨而实施损害被代理人的利益的行为. 滥用代理权的构成:(1)代理人拥有代理权;(2)代理人实施了代理行为;(3)代理人损害了被代理人的利益。 3.代理法律关系中的当事人。
代理法律关系中的当事人是指委托人和代理人之间的权利义务是相互对应的,委托人的权利也就是代理人的义务,代理人的权利也就是委托人的义务。 4.简述代理的分类。
一是法定代理。法定代理是基于法律规定而产生的代理。
二是委托代理。委托代理是基于被代理人的委托、授权而产生的代理。 5.简述无权代理的概念及其产生原因。 无权代理即欠缺代理权的人所进行的代理。无权代理与的区别,仅仅在于无权代理人欠缺代理权.
原因:没有代理权的代理越权代理 代理权终止后又进行的代理 6.简述无权代理的法律后果。
没有代理权、超越代理权或者代理权终止后的行为,只有经过被代理人的追认,被代理人才承担民事责任。未经追认的行为,由行为人承担民事责任。本人知道他人以本人名义实施民事行为而不作否认表示的,视为同意。 代理人不履行职责而给被代理人造成损害的,应当承担民事责任。
代理人和第三人串通,损害被代理人的利益的,由代理人和第三人负连带责任。 第三人知道行为人没有代理权、超越代理权或者代理权已终止还与行为人实施民事行为给他人造成损害的,由第三人和行为人负连带责任。 7.试列举我国《民法通则》规范的代理中的连带责任。 连带责任作为民事责任的一种,是指根据法律规定或当事人有效约定,两个或两个以上的连带义务人都对不履行义务承担全部责任。连带责任的规定,保障了债权人的利益。由于连带责任后果较严重,人民法院在认定当事人是否承担连带责任时应当慎重,凡法律无明文规定或当事人之间无明确约定的,一般不能判由当事人承担连带责任。本文试结合现行有关法律、司法解释中对连带责任的规定,谈谈对连带责任的认定及处理。 8.简述代理关系终止的原因。
(1)代理期间届满或者代理事务完成;(2)被代理人取消委托或者代理人辞去委托;(3)代理人死亡;(4)代理人丧失民事行为能力;(5)作为被代理人或者代理人
五、论述题
试论无权代理。
无权代理,包括如下三种情况:
1、根本未经授权的代理。即\代理人\实施代理行为,未获得代理人的任何授权,\代理人\或明知这一事实而为代理行为,或误以为被代理人已作授权而为代理行为,但不论是\代理人\的主观心理状态如何,因为缺乏构成代理所必须的\被代理人授权\这一客观要件,而使其\代理权\失去法律和事实的依据。在此种情况下\代理人\对第三人所为的法律行为对本人来讲是没有任何代理意义的,故而这
是一种典型的无权代理行为。
2、超越代理权的行为。即代理人获得了被代理人的授权,但他实施的代理行为,不在代理人的授权范围之内。他的代理行为中超越代理权限的部分构成无权代理。
3、代理权已终止后的代理。即代理人获得了被代理人的授权,但在代理证书所规定的期限届满后,代理人继续实施代理行为,成立无权代理。 六、案例分析题
[案情]蔡某欲购买4头骡子,林某得知消息后,找到蔡某,说自己花内蒙占某畜牧场有朋友,可以买到良种骡子。于是,蔡某委托林某去内蒙古买骡子,并答应事成后林某可以得到一定的报酬。林某来到某畜牧场后,发现该畜牧场没有蔡某所需要的那种骡子,只有马和毛驴。林某想,毛驴与骡子挺像,而且也能跑运输,买几匹毛驴算了。于是,林某于1995年6月13日以蔡某的名义签定了买卖合同,购买毛驴4头,每头400元人民币,共计 1600元。合同规定,买方于1995年9月13日前以电汇方式付款。林某于199S年7月20日将4头毛驴运回苏北,蔡某听到林某汇报的情况后,当即声明不接受林某买的毛驴。1995年10月 10日蔡某收到内豢古某畜牧场催款的来函。蔡某回函说明林某自作主张购买毛驴一事,并以此为由拒付价款。于是,内蒙古某畜牧场向人民法院起诉,要求林某支付毛驴价款1600元及违约金。
[问题]请问在本案中林某的代理行为是否有效?它所产生的法律后果应由谁来承受?为什么?
答:林某的代理有效。应由林某承担。
因为驴子与骡子不是一种,违约。超越代理权或代理权终止后以被代理人名义为民事行为,属效力待定行为,经被代理人追认,或属表见代理,则代理有效;经被代理人否认或相对人行使撤销权,则代理无效。合同法对无权代理作了较民法通则更完善的规定,然而仍有一些问题值得探讨。
一、单项选择题
1.民事法律关系是指由民法调整的具有(D )内容的社会关系。 A、民事权利B、民事义务
C、民事责任 D、民事权利、义务
2.依据民事权利( C)的不同,可以分为请求权与( )。 A、作用 人身权B、效力范围 支配权 C、作用 形成权D、内容性质 形成权 3.下列属于人身权的是( D )。
A、债权B、所有权C、追认权D、 名誉权 4.解除权是( D )。
A、选择权B、绝对权C、请求权D、形成权 5.以下各项属于请求权特征的是(A )。
A、权利所体现的利益必须有义务人相应的行为配合,且多为积极行为 B、对应义务具有消极性
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