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商 法

前言

? 1.教学内容 ? 2.参考资料

? 3.教学目标和教学方法 ? 4.课堂要求和几点希望

? 学习商法的关注点：

? 1、商事与商事法制的互动

? 2、商法的精神（私法本质、商人自治、营业自由）

? 3、商法的纲——企业为本位，企业维持原则（人员、资本、独立、风险防范） ? 学习商法的方法：法解释学方法、判例法、比较法、民商结合法

第一章 商法概述

? 1.商法的概念和特征 ? 2.商法的历史演进 ? 3.商法的基本原则 ? 4.商法的地位

第一节 商法的概念和特征

? 本节要解决四个问题： ? 一、商的概念 ? 二、商法的概念 ? 三、商法的性质 ? 四、商法的特征

一、商的概念

? 商的内涵：

? 一般意义（买卖或交易；商人）；经济学（生产消费的中间环节：媒介）；商法学（营利） ? 所谓营利：追求资本的不断增值和经济效益的最大化。

? ? ? ?

结论：

在法学上判断商的标准有两个方面：

第一，经营。经营有两个要素，一是看是否以营利为目的；二是看是否是营业行为。 所谓商或者商事，是指一切以营利为目的的营业活动的总称。

第二，商事登记。看活动主体是否具有法律所赋予的资格和能力。

二、商法的概念

? 1.定义

? 商法，也称商事法，是调整商事关系的法律规范的总称。

? 商法，又称为商事法（Commercial Law / Business Law），是规定商人和商行为的法律，

或者说调整有关商事关系的一系列法律规范的总称。

? 2、商法的调整对象 ? 商事关系的特征

商事关系的特征

? 是平等商事主体之间的社会经济关系；

? 是平等商事主体之间的具有财产内容的经济关系；（不调整人身关系） ? 基于营利动机而建立的社会关系；（调整商事主体的经商行为、赚钱行为） ? 商事关系一般发生在营业之中； ? 商事关系中至少有一方是商事主体

3.分类

? ①形式意义上的商法和实质意义上的商法。 ? ②广义商法和狭义商法。 ? 国际商法和国内商法。

? 公法性商法和私法性商法。

? ③古代商法、近代商法、现代商法。 ? ④大陆法系商法和英美法系商法。 ? ⑤商事主体法和商事行为法。

三、商法的性质

? 1、商事法是以商事关系为调整对象的法律部门； ? 2、商事法是民法领域中的特别法；

? 3、商法是私法性规范和公法性规范并存的领域。

四、商法的特征

? 1、私法规范与公法规范的融合；

? 德国商法学家德恩（Dahn）：商法是一切法律中最为自由的，同时又是最为严格的。 ? 2、强制性规范与任意性规范的结合: ? 商法崇尚自由，亦强调强制 ? 3、商法在实体法与程序法之间协调 ? 4、组织法与行为法的结合；

? 5、商法是国内法，但国际化趋势明显 ? 6、商法具有突出的技术性

第二节 商法的历史演进

? 本节包括3个问题：

? 一、商法的起源——欧洲中世纪的商法 ? 二、近代商法的形成 ? 三、现代商法的发展

一、商法的起源

——欧洲中世纪的商法

? 中世纪商法的典型特征： ? （1）有限责任的组织形式； ? （2）商业信用准则；

? （3）彻底的自治运行机制。

二、近代商法的形成

? 1、1807年《法国商法典》

? 2、1897年《德国商法典》（新商法） ? 3、1899年日本商法典 ? 4、1874年瑞士债法典 ? 5、英国和美国 ? 6、中国

三、现代商法的发展

? 特点：

? 1.动态化。 ? 2.技术化。 ? 3.融合化。 ? 4.国际化。

启示：

? 1.现状

? 2.发展的起点----法的移植问题 ? 3.发展的方向----商法典？

商法的立法体例问题：民商合一还是民商分立？

第三节 商法的基本原则

一、商事主体法定原则 1、商事主体类型法定 2、商事主体内容法定 3、商事主体程序法定

二、确认和保护营利原则

1、主体所有行为均围绕营利展开。 2、体现在各个具体制度中。

3、这个原则正体现了商法与民法的价值取向上的差异。

三、促进交易原则

1、充分尊重当事人意思自治 2、交易规则的定型化 3、短期时效主义

、维护交易公平

四原则

1、平等交易原则 2、诚实信用原则 3、情势变更原则。

五、保护交易安全原则

1、公示主义（社会监督原则） 2、强制主义 3、外观主义

4、严格责任主义 5、要式主义

6、既成事实尊重主义

第四节 商法的地位

一、商法与民法

1、商法和民法的关系:商法是民法的特别法。

2、商法和民法的适用:商法优先适用；民法补充适用 3、商法的内容 cf 民法内容

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（1）补充、变更：时效、利息