2016年司法考试卷三答案及解析

42．甲公司因合同纠纷向法院提起诉讼，要求乙公司支付货款280万元。在法院的主持下，双方达成调解协议。协议约定：乙公司在调解书生效后10日内支付280万元本金，另支付利息5万元。为保证协议履行，双方约定由丙公司为乙公司提供担保，丙公司同意。法院据此制作调解书送达各方，但丙公司反悔拒绝签收。关于本案，下列哪一选项是正确的? A．调解协议内容尽管超出了当事人诉讼请求，但仍具有合法性 B．丙公司反悔拒绝签收调解书，法院可以采取留置送达

C．因丙公司反悔，调解书对其没有效力，但对甲公司、乙公司仍具有约束力 D．因丙公司反悔，法院应当及时作出判决

43．李某与温某之间债权债务纠纷经甲市M区法院审理作出一审判决，要求温某在判决生效后15日内偿还对李某的欠款。双方均未提起上诉。判决履行期内，李某发现温某正在转移财产，温某位于甲市N区有可供执行的房屋一套，故欲申请法院对该房屋采取保全措施。关于本案，下列哪一选项是正确的？

A．此时案件已经审理结束且未进入执行阶段，李某不能申请法院采取保全措施 B．李某只能向作出判决的甲市M区法院申请保全 C．李某可向甲市M区法院或甲市N区法院申请保全

D．李某申请保全后，其在生效判决书指定的履行期间届满后15日内不申请执行的，法院应当解除保全措施

解析：《最高人民法院关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》第三条：作为执行依据的法律文书生效后至申请执行前，债权人可以向有执行管辖权的人民法院申请保全债务人的财产。人民法院可以参照民事诉讼法第九十二条的规定作出保全裁定，保全裁定应当立即执行。92条：第一审法院，与第一审同级的被执行财产所在地法院

44．甲、乙、丙诉丁遗产继承纠纷一案，甲不服法院作出的一审判决，认为分配给丙和丁的遗产份额过多，提起上诉。关于本案二审当事人诉讼地位的确定，下列哪一选项是正确的？

A．甲是上诉人，乙、丙、丁是被上诉人 B．甲、乙是上诉人，丙、丁是被上诉人 C．甲、乙、丙是上诉人，丁为被上诉人

D．甲是上诉人，乙为原审原告，丙、丁为被上诉人

45．甲公司诉乙公司买卖合同纠纷一案，法院判决乙公司败诉并承担违约责任，乙公司不服提起上诉。在二审中，甲公司与乙公司达成和解协议，并约定双方均将提起之诉予以撤回。关于两个公司的撤诉申请，下列哪一说法是正确的？

A．应当裁定准许双方当事人的撤诉申请，并裁定撤销一审判决 B．应当裁定准许乙公司撤回上诉，不准许甲公司撤回起诉 C．不应准许双方撤诉，应依双方和解协议制作调解书 D．不应准许双方撤诉，应依双方和解协议制作判决书

46．某死亡赔偿案件，二审法院在将判决书送达当事人签收后，发现其中死亡赔偿金计算错误（数学上的错误），导致总金额少了7万余元。关于二审法院如何纠正，下列哪一选项是正确的？

A．应当通过审判监督程序，重新制作判决书 B．直接作出改正原判决的新判决书并送达双方当事人 C．作出裁定书予以补正

D．报请上级法院批准后作出裁定予以补正

47．王某诉赵某借款纠纷一案，法院一审判决赵某偿还王某债务，赵某不服，提出上诉。二审期间，案外人李某表示，愿以自己的轿车为赵某偿还债务提供担保。三人就此达成书面和解协议后，赵某撤回上诉，法院准许。一个月后，赵某反悔并不履行和解协议。关于王某实现债权，下列哪一选项是正确的？

A．依和解协议对赵某向法院申请强制执行 B．依和解协议对赵某、李某向法院申请强制执行 C．依一审判决对赵某向法院申请强制执行

D．依一审判决与和解协议对赵某、李某向法院申请强制执行

48．甲向法院申请执行郭某的财产，乙、丙和丁向法院申请参与分配，法院根据郭某财产以及各执行申请人债权状况制定了财产分配方案。甲和乙认为分配方案不合理，向法院提出了异议，法院根据甲和乙的意见，对分配方案进行修正后，丙和丁均反对。关于本案，下列哪一表述是正确的？

A．丙、丁应向执行法院的上一级法院申请复议 B．甲、乙应向执行法院的上一级法院申请复议 C．丙、丁应以甲和乙为被告向执行法院提起诉讼

D．甲、乙应以丙和丁为被告向执行法院提起诉讼

解析：最高人民法院关于适用《中华人民共和国民事诉讼法》执行程序若干问题的解释 第二十六条 债权人或者被执行人对分配方案提出书面异议的，执行法院应当通知未提出异

议的债权人或被执行人。未提出异议的债权人、被执行人收到通知之日起十五日内未提出反对意见的，执行法院依异议人的意见对分配方案审查修正后进行分配；提出反对意见的，应当通知异议人。异议人可以自收到通知之日起十五日内，以提出反对意见的债权人、被执行人为被告，向执行法院提起诉讼；异议人逾期未提起诉讼的，执行法院依原分配方案进行分配。

49．何某依法院生效判决向法院申请执行甲的财产，在执行过程中，甲突发疾病猝死。法院询问甲的继承人是否继承遗产，甲的继承人乙表示继承，其他继承人均表示放弃继承。关于该案执行程序，下列哪一选项是正确的？ A．应裁定延期执行

B．应直接执行被执行人甲的遗产 C．应裁定变更乙为被执行人

D．应裁定变更甲的全部继承人为被执行人

解析：民诉意见 第274条：作为被执行人的公民死亡，其遗产继承人没有放弃继承的，人民法院可以裁定变更被执行人，由该继承人在遗产的范围内偿还债务。继承人放弃继承的，人民法院可以直接执行被执行人的遗产。

50．甲公司与乙公司因合同纠纷向某仲裁委员会申请仲裁，第一次开庭后，甲公司的代理律师发现合议庭首席仲裁员苏某与乙公司的老总汪某在一起吃饭，遂向仲裁庭提出回避申请。关于本案仲裁程序，下列哪一选项是正确的? A．苏某的回避应由仲裁委员会集体决定 B．苏某回避后，合议庭应重新组成 C．已经进行的仲裁程序应继续进行 D．当事人可请求已进行的仲裁程序重新进行

二、多项选择题。每题所设选项中至少有两个正确答案，多选、少选、错选或不选均不得分。本部分含51—85题，每题2分，共70分。

51．甲、乙为夫妻，长期感情不和。2010年5月1日甲乘火车去外地出差，在火车上失踪，没有发现其被害尸体，也没有发现其在何处下车。2016年6月5日法院依照法定程序宣告甲死亡。之后，乙向法院起诉要求铁路公司对甲的死亡进行赔偿。关于甲被宣告死亡，下列哪些说法是正确的？

A．甲的继承人可以继承其财产 B．甲、乙婚姻关系消灭，且不可能恢复 C．2016年6月5日为甲的死亡日期

D．铁路公司应当对甲的死亡进行赔偿

解析：B死亡宣告被人民法院撤销的，如果其配偶尚未再婚的，夫妻关系从撤销死亡宣告之日起自行恢复。

52．甲8周岁，多次在国际钢琴大赛中获奖，并获得大量奖金。甲的父母乙、丙为了甲的利益，考虑到甲的奖金存放银行增值有限，遂将奖金全部购买了股票，但恰遇股市暴跌，甲的奖金损失过半。关于乙、丙的行为，下列哪些说法是正确的？ A．乙、丙应对投资股票给甲造成的损失承担责任 B．乙、丙不能随意处分甲的财产

C．乙、丙的行为构成无因管理，无须承担责任

D．如主张赔偿，甲对父母的诉讼时效期间在进行中的最后6个月内因自己系无行为能力人而中止，待成年后继续计算

解析：民法通则第139条 在诉讼时效期间的最后六个月内，因不可抗力或者其他障碍不能行使请求权的，诉讼时效中止。从中止时效的原因消除之日起，诉讼时效期间继续计算。 53．甲、乙、丙、丁按份共有一艘货船，份额分别为10%、20%、30%、40%。甲欲将其共有份额转让，戊愿意以50万元的价格购买，价款一次付清。关于甲的共有份额转让，下列哪些选项是错误的？

A．甲向戊转让其共有份额，须经乙、丙、丁同意

B．如乙、丙、丁均以同等条件主张优先购买权，则丁的主张应得到支持 C．如丙在法定期限内以50万元分期付款的方式要求购买该共有份额，应予支持

D．如甲改由向乙转让其共有份额，丙、丁在同等条件下享有优先购买权 解析：无需经其同意，其他共有人在同等条件下享有优先购买权

54．河西村在第二轮承包过程中将本村耕地全部发包，但仍留有部分荒山，此时本村集体经济组织以外的Z企业欲承包该荒山。对此，下列哪些说法是正确的？ A．集体土地只能以家庭承包的方式进行承包

B．河西村集体之外的人只能通过招标、拍卖、公开协商等方式承包 C．河西村将荒山发包给Z企业，经2/3以上村民代表同意即可

D．如河西村村民黄某也要承包该荒山，则黄某享有优先承包权 解析：农村土地承包法46条、47条、48条。

55．甲对乙享有债权500万元，先后在丙和丁的房屋上设定了抵押权，均办理了登记，且均未限定抵押物的担保金额。其后，甲将其中200万元债权转让给戊，并通知了乙。乙到