法律硕士联考专业基础课真题2012年

导致的损害，张某可请求( )。 A．李某承担赔偿责任 B．医院承担赔偿责任 C．血站承担赔偿责任

D．医院和李某承担连带责任

28、金鑫公司与某银行签订一借款合同，双方约定：银行为金鑫公司提供150万元贷款，分两批发放；金鑫公司应按照约定的用途使用贷款。第一批贷款发放后，金鑫公司未按照约定使用贷款。银行有权( )。 A．解除借款合同 B．提高贷款利率

C．提前收回贷款 D．停止发放第二批贷款

29、下列选项中，专利权人有权请求停止侵害的有( )。 A．甲公司购入侵犯专利权的产品后在电视台做销售广告 B．乙公司将自己生产的侵犯专利权的产品在展销会上展出

C．丙公司购人不知是侵犯专利权的产品后将其作为福利发放给职工

D．丁公司获得专利权人的排他许可后将该专利技术再许可给第三人使用

30、根据物权法规定，下列由建筑物区分所有权的业主共同决定的事项中，应当经专有部分占建筑物面积三分之二以上的业主且占总人数三分之二以上的业主同意的有( )。

A．制定和修改业主大会议事规则 B．改建、重建建筑物及其附属设施

C．选聘和解聘物业服务企业或者其他管理人 D．筹集和使用建筑物及其附属设施的维修资金

三、简答题

31、简述犯罪未遂的特征与类型。

32、简述逃税罪的构成要件。

33、简述民事法律行为的含义和特征。

34、简述用益物权与担保物权的区别。

四、论述题

35、试论我国刑法对死刑适用的限制。

36、试论合同的相对性。

五、案例分析题

37、甲是某国有公司财务部会计，乙是社会无业人员。甲得知保管现金的出纳张某经常将保险柜钥匙放在办公桌抽屉里，于是与乙商量搞到单位资金的办法。一天，甲将乙悄悄带进单位财务部套间，藏在办公室的大壁柜内。中午时分，财务部的其他工作人员外出就餐，甲趁机打开壁柜放出乙，然后自己也去就餐。乙迅速撬开张某的办公桌抽屉，取出保险柜的钥匙，打开保险柜，拿走了40万元现金。事后，二人将40万元现金平分。

公安机关根据案情判断应有内部人员参与了该犯罪行为，于是找每个职工谈话，在与甲谈话时，甲交代了上述犯罪事实。

乙得知甲被公安机关叫去谈话，立即给妻子丙打电话，告知其真实情况，让其赶紧为自己购买逃往外地的火车票。丙按照乙的要求购买了火车票，乙随即逃往外地。

丙被逮捕后，经公安人员教育，打电话给乙，劝其回来投案。乙在丙的反复劝说下，在逃亡地向当地公安局投案，并供述了上述犯罪事实。 请根据上述事实回答以下问题，并说明理由： (1)如何认定甲与乙行为的性质? (2)如何认定丙的行为性质?

(3)甲、乙是否具有自首情节，丙是否具有立功情节?

38、孙某与江某于2004年8月8日登记结婚。婚后二人签订了一份夫妻忠诚协议，约定：婚后各方应以家庭为重，互相忠实；任何一方背叛对方，背叛方必须同意离婚，且夫妻共同财产全部归无过错方所有。随着女儿的降生，2006年初，二人又补充了忠诚协议的内容：如一方违反忠诚协议，离婚后女儿归无过错方抚养，过错方必须放弃对女儿的监护权。

2009年9月，江某得知孙某与其大学时期的恋人邹某重温旧情，气愤不已，但因孙某一再保证以后不再与邹某联系，故江某原谅了孙某。

2010年4月，江某发现孙某仍然与邹某保持符联系，且经常互发暖昧短信，接触频繁，孙、江二人感情因此出现危机。同年7月起，孙某与邹某在外租房同居。江某对孙某的出轨行为忍无可忍，提出离婚，并要求孙某履行夫妻忠诚协议。

请根据上述事实回答以下问题：

(1)孙某与江某的夫妻忠诚协议是否适用我国合同法?为什么?

(2)对本案中的夫妻忠诚协议，法官甲以为全部无效，而法官乙认为部分无效。请选择您较为认同的观点(只能选择一种观点)，并阐释理由。

答案:

一、单项选择题 1、A

[解析] 刑罚的目的

[解析] 我同刑罚的直接目的是为了预防犯罪，其中预防犯罪包括特殊预防和一般预防两个方面。所谓特殊预防，是指防止犯罪人重新犯罪。一般预防是指预防尚未犯罪的人实施犯罪。一般预防对象不是犯罪人，而是犯罪人以外的社会成员。 2、C

[解析] 正当防卫、紧急避险及故意杀人罪的犯罪构成

[解析] 正当防卫所防卫的对象是不法侵害人，A项不正确。而紧急避险则是在处于紧急危险的状态下，不得已采取的以损害较小的合法权益来保全较大的合法权益的行为。该案不符合这样一个条件。甲对自己的行为和将要产生的结果是明知的，且付诸了实行。所以，该案应该定罪为故意杀人罪。 3、C

[解析] 犯罪主观要件

[解析] 行为人明知自己的行为必然或者可能发生危害社会的结果，并且希望危害结果的发生以及明知必然发生危害结果而放任结果发生的心理态度。又可分为埘种情况，即明知可能和明知必然。所谓间接故意，行为人明知自已的行为可能发生危害礼会的结果，并且放任这种结果发生的心理态度。而实行紧急避险的目的，是为了使国家、公共利益、本人或他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险。疏忽大意的过失是指行为人应当预见自己的行为可能发生危害社会的结果，因为疏忽大意而没有预见，以致发生了这种危害结果的心理态度。又称无认识过失，“不意误犯谓之失”。本案甲直接故意于妻子，而间接故意于岳父。 4、A

[解析] 似释制度

[解析] 刑法修正案(八)规定，“对累犯以及因故意杀人、强奸、抢劫、绑架、放火、爆炸、投放危险物质或者有组织的暴力性犯罪被判处十年以上有期徒刑、无期徒刑的犯罪分子，不得似释。” 5、B

[解析] 为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪

[解析] 间谍罪，是指参加间谍组织或者接受间谍组织及其代理人的任务，或者为敌人指示轰击目标的行为。非法获取国家秘密罪，是指以窃取、刺探、收买方法，非法获取国家秘密的行为。故意泄露同家秘密罪是指国家机关工作人员或者非国家机关工作人员违反保守国家秘密法，故意使同家秘密被不应知悉者知悉，或者故意使国家秘密超出了限定的接触范围等情节严重的行为。为境外窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密、情报罪，是指为境外的机构、组织、人员窃取、刺探、收买、非法提供国家秘密或情报的行为。甲的行为属于B项。 6、D

[解析] 追诉期限

[解析] 在人民检察院、公安机关、国家安全机关立案侦查或者人民法院受理案件以后，逃避侦查或审判的，不受追诉期限的限制；被害人在追诉期限内提出控告，人民法院、人民检察院、公安机关应当立案而不予立案的，不受追诉期限的限制。本案属应当立案而不予立案的情形，故不受追诉期限限制。 7、C

[解析] 走私犯罪

[解析] 甲事先与犯罪行为人同谋。为其提供账户协助转移走私所的，构成走私普通货物、物品罪的共犯。 8、A

[解析] 诈骗罪的犯罪构成

[解析] 诈骗罪侵犯的客体是公私财物所有权。诈骗罪侵犯的对象，仅限于国家、集体或个人的财物，而不是骗取其他非法利益。本罪在客观上表现为使用欺诈方法骗取数额较大的公私财物。本罪主体是一般主体，凡达到法定刑事责任年龄、具有刑事责任能力的自然人均能构成本罪。本罪在主观方面表现为直接故意，并且具有非法占有公私财物的目的。乙、丙、丁的行为均构成盗窃罪。 9、C

[解析] 主犯

[解析] 有下列三种情况之一的犯罪分子，可认定为主犯：一、在犯罪集团中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子。二、在聚众闹事中起组织、策划、指挥作用的犯罪分子，即聚众闹事犯罪的聚头，在整个聚众闹事过程中起组织、策划、指挥作用的人。三、其他在共同犯罪活动中起主要作用的犯罪分子，即在共同犯罪活动中，是犯罪结果发生的主要原因，对社会危害性负主要责任的人。这主要包括两种情况：一是在犯罪集团中虽然不是组织、领导者，但出谋划策，犯罪活动特别积极，罪恶严重或者对发生危害结果起重要作用的犯罪分子。二是在其他共同犯罪中起重要作用，直接造成严重的危害后果，或者情节特别严重的犯罪分子。教唆犯、实行犯都有可能是从犯。 10、D

[解析] 数罪并罚

[解析] 数罪并罚是指对犯两个以上罪行的犯人，就所犯各罪分别定罪量刑后，按一定原则判决宣告执行的刑罚。数罪，指一人犯几个罪。同时，我国刑法规定，在判决宣告以前犯几个罪的是数罪，但判决宣告以后，刑罚尚未执行完毕以前又犯新罪的，也是数罪，应按数罪并罚的规定处罚。A项甲的行为构成强迫卖淫罪，其强奸行为属于该罪的“特别严重情节”，在量刑中考虑对其“处无期徒刑或者死刑，并处没收财产”。B项非法拘禁“使用暴力致人伤残、死亡的”，依法应依照故意伤害罪、故意杀人罪定罪处罚。所以该项不构成数罪并罚。C项中丙的行为构成妨害公务罪，发生失手将交警打死的后果按结果加重处理。D项丁的行为构成煽动暴力抗拒法律实施罪和生产、销售伪劣产品罪。 11、A

[解析] 单方法律行为

[解析] 以法律行为的成立所需意思表示的数量为标准，可以把法律行为分为单方法律行为和多方法律行为。单方法律行为是根据一项意思表示就可以成立的法律行为。A遗赠是遗嘱人以遗嘱的方式将其个人财产的一部或全部于其死后赠给法定继承人以外的人得单方要式法律行为。B租赁为合同的一种类型，属于双方法律行为。C宽恕表示并不必然具有法律效力，不属于法律行为。D侵权行为属于事实行为而非法律行为。 12、D

[解析] 合伙企业入伙

[解析] 合伙企业法第77条规定：“新入伙的有限合伙人对入伙前有限合伙