85建设工程施工合同纠纷当前若干疑难实务问题

85建设工程施工合同纠纷当前若干疑难实务问题

袁华之：

北京市大成律师事务所高级合伙人、律师。

中华全国律师协会民事专业委员会委员、中国人民大学法学院硕士生导师、北京市律师协会土地法专业委员会副主任委员、北京市评标专家。具有较高的理论水平和丰富的实践经验，尤其擅长房地产、建设工程和公司法律业务，现担任多家房地产企业法律顾问。其自执业以来办理了众多非诉讼法律事务及诉讼仲裁案件，有效地保护了委托人的合法权益。主要著作有《房产实务与风险防范》（中国人民大学出版社）、《建设工程造价管理理论与实务（一）》（全国注册造价工程师继续教育培训教材，受中国建设工程造价管理协会委托参与审定）等

一、建设工程合同分类

建设工程合同分为三大类：勘探、设计、施工。

建设工程承包合同中又分为总承包合同、分包合同。分包合同又分为专业分包和劳务分包。

二、建设工程施工合同的范围

建设工程，是指土木工程、建筑工程、构筑物工程、线路管道和设备安装工程及建筑装饰装修工程。

（一）小额工程 （二）农民低层住宅 （三）家庭住宅装饰装修

三、建设工程施工合同的效力

施工合同无效的情形：

（一）未取得用地、工程规划许可证的；

（二）承包人未取得建筑施工企业资质或者超越资质等级的； （三）没有资质的实际施工人借用有资质的建筑施工企业名义的； （四）建设工程必须进行招标而未招标或者中标无效的； （五）劳务分包合同；

（六）建筑企业内部承包行为。

四、工程款的结算与确定

（一）结算协议和洽商等签证上签字盖章的效力

1.项目部和项目经理签字盖章 2.现场工作人员签字盖章 3.监理人员签字盖章

（二）双方已签订结算协议

（略）

（三）固定价合同的结算

《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》第二十二条：当事人约定按照固定价结算工程价款，一方当事人请求对建设工程造价进行鉴定的，不予支持。

1.工程发生设计变更

2.主要原材料价格大幅调整

（三）固定价合同的结算

2.主要原材料价格大幅调整 3.半截子工程的结算

（四）承包人的单方结算

《解释》第二十条：当事人约定，发包人收到竣工结算文件后，在约定期限内不予答复，视为认可竣工结算文件的，按照约定处理。承包人请求按照竣工结算文件结算工程价款的，应予支持。

1.适用条件

2.99版合同通用条款第33.3条的规定 3.建设部行政规章的规定

五）黑白合同的结算

《解释》第二十一条：当事人就同一建设工程另行订立的建设工程施工合同与经过备案的中标合同实质性内容不一致的，应当以备案的中标合同作为结算工程价款的根据。

1.结算依据

2.实质性变更和合同正常变更 3.黑白合同都无效

五、互动交流

提问1：招投标施工合同中的专用条款，当发生纠纷行政部门追究责任的时候说，双方改变了原来的招标条件。如何处理这个问题？中标之后，建设方要求承包人降价，发生纠纷之后怎么处理这个问题？

提问2：由于发包方导致的工期延误和承包人导致的工期延误，能不能相互冲突？其中怎么索赔？