司法考试卷二刑法真题答案及解析(3)

罪分子在判决宣告以前还有其他罪没有判决的，应当对新发现的罪作出判决，把前后两个判决所判处的刑罚，依照本法第69条的规定，决定执行的刑罚。已经执行的刑期，应当计算在新判决决定的刑期以内。据此可知，对乙应采取“先并后减”的方式进行处罚，即将13年、6年和15年进行并罚，因其总和刑期为34年，因此，应当在15年至20年之间确定宣告刑，最后法院判决对其执行19年有期徒刑是符合法律规定的。同时，已经执行的刑期5年应计算在新判决决定的刑期之内。

C项正确。《刑法》第70条规定，判决宣告以后，刑罚执行完毕以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，应当对新犯的罪作出判决，把前罪没有执行的刑罚和后罪所判处的刑罚，依照本法第69条的规定，决定执行的刑罚。据此可知，对丙应采取“先减后并”的方式进行处罚，即用前次并罚后没有执行完的刑罚13年有期徒刑与新罪判处的15年有期徒刑进行并罚，二者相加的刑期为28年，因此，应当在15年至20年之间确定宣告刑，最后法院判决对其执行16年有期徒刑是符合法律规定的。同时，已经执行的刑期，不计算在新判决决定的刑期之内。

D项正确。《刑法修正案（八）》将第69条第二款修改为：数罪中有判处附加刑的，附加刑仍须执行，其中附加刑种类相同的，合并执行，种类不同的，分别执行。

58．关于《刑法》分则条文的理解，下列哪些项是错误的？（2011-2-58，多选) A．即使没有《刑法》第二百六十九条的规定，对于犯盗窃罪，为毁灭罪证而当场使用暴力的行为，也要认定为抢劫罪

B．即使没有《刑法》第二百六十七条第二款的规定，对于携带凶器抢夺的行为也应认定为抢劫罪

C．即使没有《刑法》第一百九十六条第三款的规定，对于盗窃信用卡并在ATM取款的行为，也能认定为盗窃罪

D．即使没有《刑法》第一百九十八条第四款的规定，对于保险事故的鉴定人故意提供虚假的证明文件为他人实施保险诈骗提供条件的，也应当认定为保险诈骗罪的共犯

【答案】AB

【考点】抢劫罪；盗窃罪；保险诈骗罪

【解析】A、B项错误。《刑法》第269条和第267条第2款属于法律拟制。如果没有法律的特别规定，对于犯盗窃罪，为毁灭罪证而当场使用暴力的行为，对其暴力行为要单独评价，例如可能以盗窃罪与故意伤害罪数罪并罚；对于携带凶器抢夺的行为，也只认定为抢夺罪而非抢劫罪。

C项正确。这属于“秘密窃取”他人财物，符合盗窃罪的特征，认定为盗窃罪。 D项正确，因为该规定属于法律注意规定。对犯罪提供帮助的，成立共同犯罪。即使没有《刑法》第198条第4款的特别规定，对于保险事故的鉴定人故意提供虚假的证明文件为他人实施保险诈骗提供条件的，也应当认定为保险诈骗的共犯。

59．关于货币犯罪的认定，下列哪些项是正确的？（2011-2-59，多选) A．以使用为目的，大量印制停止流通的第三版人民币的，不成立伪造货币罪 B．伪造正在流通但在我国尚无法兑换的境外货币的，成立伪造货币罪 C．将白纸冒充假币卖给他人的，构成诈骗罪，不成立出售假币罪

D．将一半真币与一半假币拼接，制造大量半真半假面额100元纸币的，成立变造货币罪

【答案】ABC 【考点】货币犯罪认定

【解析】A项正确。《关于审理伪造货币等案件的解释》第七条第一款规定，本解释所称“货币”是指可在国内市场流通或者兑换的人民币和境外货币。据此可知，伪造货币罪要

求行为人伪造的是正在流通的货币，如果伪造已经停止通用的古钱、废钞，则不成立本罪。《关于审理伪造货币等案件的解释（二）》，第五条也曾规定，以使用为目的，伪造停止流通的货币，或者使用伪造的停止流通的货币的，依照刑法第266条的规定，以诈骗罪定罪处罚。

B项正确。伪造货币包括伪造正在流通的中国货币和境外货币。即便行为人伪造的境外货币在我国尚无法兑换，仍成立伪造货币罪。

C项正确。出售假币罪中行为人出售的是伪造的货币。将白纸冒充假币与他人进行交易，应成立诈骗罪而非出售假币罪。

D项错误。变造货币是对真币的加工行为，由小变大，故变造的货币与变造前的货币具有同一性。如果加工的程度导致其与真币丧失同一性，则属于伪造货币。本项中的情形成立成立伪造货币罪。

60．《刑法》第二百三十八条第一款与第二款分别规定：“非法拘禁他人或者以其他方法非法剥夺他人人身自由的，处三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剥夺政治权利。具有殴打、侮辱情节的，从重处罚。”“犯前款罪，致人重伤的，处三年以上十年以下有期徒刑；致人死亡的，处十年以上有期徒刑。使用暴力致人伤残、死亡的，依照本法第二百三十四条、第二百三十二条的规定定罪处罚。”关于该条款的理解，下列哪些项是正确的？（2011-2-60，多选)

A．第一款所称“殴打、侮辱”属于法定量刑情节 B．第二款所称“犯前款罪，致人重伤”属于结果加重犯

C．非法拘禁致人重伤并具有侮辱情节的，适用第二款的规定，侮辱情节不再是法定的从重处罚情节

D．第二款规定的“使用暴力致人伤残、死亡”，是指非法拘禁行为之外的暴力致人伤

残、死亡

【答案】ABD 【考点】非法拘禁罪

【解析】A项正确。法定量刑情节，指刑法明文规定的、量刑时应当或者可以据以从严、从宽或者免除刑罚处罚的事实情况。因为《刑法》第238条对行为人非法拘禁他人时实施“殴打、侮辱”行为如何处断作了明文规定，因此，这种情形属于法定从重量刑情节。

B项正确。属于法定加重事由，为结果加重犯，适用升格的法定刑。

C项错误。虽然适用了加重的法定刑，但作为法定从重情节的侮辱在量刑时应必须予以考虑。

D项正确。该暴力是指非法拘禁行为之外的暴力。如果是非法拘禁行为导致伤残、死亡，仍成立非法拘禁罪，为非法拘禁罪的结果加重犯。

61．下列哪些项的行为人具有非法占有目的？（2011-2-61，多选) A．男性基于癖好入户窃取女士内衣 B．为了燃柴取暖而窃取他人木质家具

C．骗取他人钢材后作为废品卖给废品回收公司

D．杀人后为避免公安机关识别被害人身份，将被害人钱包等物丢弃 【答案】ABC

【考点】非法占有目的的认定

【解析】D项错误。行为人主观上将财物据为己有的目的。

62．关于侵占罪的认定（不考虑数额），下列哪些项是错误的？（2011-2-62，多选) A．甲将他人停放在车棚内未上锁的自行车骑走卖掉。甲行为构成侵占罪

B．乙下车取自己行李时将后备厢内乘客遗忘的行李箱一并拿走变卖。乙行为构成侵占