2016司考之刑法总论 - 图文

2016司考精品系列-刑法总论 Page 17 of 57

自己购买（×)

②行为：组织出卖 组织捐赠（×) 非自愿：故伤杀

自愿出卖（×)

被害人承诺有效：器官有处分权 （条件） ③主观上不要求有营利为目的：活体买卖，招募，引诱他人出卖，中介行为都算。 （五）遗弃罪

1核心是：

亲属之间 以前 此罪侵犯的法益是人身 拒绝履行扶养义务 纯正的不作为犯 法律职务合同 而非家庭关系，所以 先行行为 现在认为不限于亲属之间 行为对象没有独立生活的能力

2. ①本罪的既遂不是遗弃行为，其预备，着手，既遂是被害人的人身法益危险程 特殊问题 度越来越高的过程。 有遗弃行为：否则定不作为的故意杀人 ②与故意杀人的区分 遗弃时时生命面临的危险是否紧迫。 例子：出租车司机将重伤患者遗弃在医院门口 遗弃罪（可以构成） 出租车将重伤患者遗弃在荒郊野外 ，高楼顶上 故意杀人罪 （六）强奸罪

1.行为结构： A：强制手段 + B：奸淫妇女 暴力手段：妇女无法反抗 胁迫手段：妇女不敢反抗 本质是明显违背妇女意志 其他手段：不知不能反抗 实施A时一定要是为了B（带着B的目的） 2.构成要件：

①行为主体：单独直接实行犯只能是男子 女子也可以成为直接正犯和间接正犯 实施A即为着手，B为既遂。 妇女：普通强奸 ②行为对象： 承诺无效 幼女： 故意包括间故不包括过失（确实没认识，也没认识的可能性） 暴力手段：对妇女行使有形力 无法反抗

2016司考精品系列-刑法总论 Page 18 of 57

胁迫手段：以恶害相通告 产生恐惧 不敢反抗 ③危害行为 刑法里：敲诈=胁迫=恐吓=威胁

a抢劫罪：压制对方反抗

不同罪里的“胁迫” b敲诈勒索罪：使对方恐惧不敢反抗 c强奸罪：都可以（不能不敢不知） 其他手段 明显违背妇女意志 只要满足这俩个条件，使妇女 妇女不能不敢不知反抗 性处于危险状态，即为着手。 ④强奸罪只能是故意，包括间接故意。 实施A的目的是为了达到B 与别罪区分 例子：骗奸：冒充妇女的丈夫或情夫进行强奸 A的手段暴力胁迫较好判断，关键是其他 诱奸：假装治病强奸，利用迷信强奸 手段，一定要满足：本质明显违背妇女

迷奸：用酒灌醉或药物麻醉强奸 意志，效果是使妇女不能不敢不知 偷奸：如趁妇女自己喝醉进行强奸 反抗，还有其他手段的目的是为了 利用职权强奸（√） 实施B 权色交易 自愿 权色交易 （×） 半推半就 可以反抗

例子B甲男与乙女是男女朋友关系，甲与丙男士好朋友。一天晚上，丙找到甲甲找甲，甲不在，乙以为丙是甲，主动与之性交。丙构成间接故意的强奸罪。此例中行为中的妇女看似是自愿的，但是“如果她事后知道是丙的话，一定不愿意与之性交”则可认定性交是违背妇女乙的意志的。（特殊情形）

3.法定刑的升格条件（十年以上）

其中（三）当众：是指可能性 不特定人或多数人出现的可能性，不一定非得出现。

（四）轮奸：不需要再同一地点，只要时空具有连续性即可

（五）结果加重犯 致被害人重伤死亡 因果关系：自杀（×）被害人亲属疯了（×） 主观上：故意（√）过失(√） 其他情况可以归为“其他情形”：被害人自杀；亲属疯了 实质上虽然不符合强奸罪致死的结果加重犯，但是因为有“其他情形”的兜底性条款，也使其适用法定刑的升格条件。

① 一般结果加重犯中的致死只能是过失，不包括故意，否则定故意杀人罪

②此例特殊：但是不能包括单独的故意，即此处的故意必须是为了（冲着）强奸去的故意类 似于间接故意，否则单定故意杀人罪

例子：A甲男强奸乙女，乙女激烈反抗，甲男使劲掐着乙女脖子强奸，致使乙女窒息而亡，虽然甲对乙的死亡是故意的，但为了强奸，仍定强奸罪致死（吸收了故意杀人） B甲男强奸乙女，乙女激烈反抗，咬破甲男舌头，向甲吐唾沫，甲男羞愤掐死了乙女。甲对乙女的死亡是故意的，但不是为了强奸（吸收不了）定故意杀人罪和强奸罪数罪并罚。 注：这里与拐卖妇女儿童罪致被害人重伤死亡的情形是一致的 过失（√）

间接故意（√ ） 单独的故意（×） 4.罪数问题：

2016司考精品系列-刑法总论 Page 19 of 57

（七）强制猥亵侮辱妇女罪 法益是性羞耻心

①行为主体：只要求是自然人 女 女：可以VS强奸犯（女子不能是单独正犯） 夫妻 婚内强奸：一般不定强奸罪（例外）

a幼男（×) 猥亵儿童罪 婚内强制猥亵侮辱妇女：可以 性羞耻心 ②行为对象 b幼女（×） 猥亵儿童罪 猥亵儿童的，不要求强制（儿童主动，亦构成） c 男子（×） 可以构成侮辱罪，故意伤害罪 d 妇女（√）

A猥亵行为：强迫妇女实施观看猥亵自己，猥亵他人。（此罪强迫=强奸罪情形） ③危害行为 此罪侮辱 妇女性羞耻心影响，扒光衣服 不要求公开 B侮辱行为： 俩罪侵犯的法益不同 侮辱罪 名誉影响（重点是社会评价降低） 要求公开

此罪的暴力强迫和其他情形和强奸罪中的情形是一样的，但是区别在于实施该行为的目的不同 奸淫行为 强奸罪 B不要求既遂，区分重点在于实施 强制行为 A时主观目的是什么。 猥亵行为 强制猥亵侮辱妇女罪 强奸未遂VS此罪 A B （注意此罪的行为结构） （八）非法拘禁罪

2016司考精品系列-刑法总论 Page 20 of 57

1.构成要件： 侵犯的法益是现实的身体活动自由 实害犯，一般要求被害人意 识到自己行动自由被剥夺，除非采用药物迷晕被害人的拘禁方式。 ①主体：不真正身份犯：量刑身份

②对象：不包括没有独立行走能力的婴儿（腿残疾的人分情况，如有没有轮椅） ③危害行为：拘禁行为 非法的剥夺他人身体活动的自由（可以是不作为）

④主观：拘禁的故意。 目的一般不问，但是符合特殊目的的，可构成其他罪名，此罪是很多罪的第一个实行阶段。 拘禁本人，向本人索要 均构成非法拘禁罪

索要债务 拘禁本人，向第三人索要 没有“非法占有”的目的 拘禁行为+ 拘禁第三人，向本人索要 敲诈勒索 拘禁本人时怀着向第三人要钱的目的 绑架=非法拘禁+敲诈 A B 拘禁本人时怀着向被害人自己要钱的目的 抢劫 非法占有 注意1：非法拘禁罪，绑架罪，限制人身自由的抢劫罪只要实施A即为着手，既遂，B无需实施，或实行完毕。那么区分三罪的关键要看实施A行为时怀着什么样的目的，如果怀着索要债务（没有非法占有的目的）就为非法拘禁罪，怀着向第三人敲诈勒索的是绑架罪，怀着向本人要钱目的的是抢劫（不看实际上向谁要钱）

例子：A甲欠乙赌债50万，乙非法拘禁甲的儿子丙索要债务50万 非法拘禁罪 B甲欠乙赌债50万，乙非法拘禁甲的儿子丙向甲索要100万 绑架罪 C甲抢劫乙时，发现乙没带钱，就把他拘禁起来，找他要钱，乙无奈打电话给老婆丙 送钱过来 抢劫既遂+绑架罪既遂 D甲看见乙怀揣公文包就非法拘禁乙，向其要钱 抢劫罪，关键看行为人主观上 想抢行为时在该时该地被害人的财物，还是通过拘禁被害人的方式抢被害人其他的 财物。 客观上根本不能 拘禁

注意2：对拘禁的理解VS敲诈勒索罪 客观能，但使刑法保护的其他法益受侵犯 拘禁 否则构成敲诈勒索罪 例子：