商法总论习题（一）

万元，购买了卡车，于3月10日办理了个体营业执照经营汽车运输。同年10月，无业青年B通过其父关系向A提供了担保单位某贸易公司，为其贷款2．1万元。同时，B与A协商入伙，参与A的个体运输，从此两人一起合伙搞运输。开始，由A的妻子帮助管理账目，在1999年5月份后，改由B的妹妹帮助管理账目，他们两人均没有参加盈利的分配。而所有单据均由A、B共同签字后才入账。在经营过程中，为购买汽车及其他零配件，A向某设备厂借款2 000元，B向其朋友也借款2 000元。在两人合伙经营期间，前两个月每人每月领取现金500元，其后的几个月每人领取1 000元现金。这里都有单据可以证明。后因经营无方，发生亏损，在清偿债务时，双方发生争执并一致同意散伙。这时双方尚欠银行贷款2．15万元（其中有5 000元是A于1998年2月买车时向银行贷款尚未偿还的部分），欠贷款利息2 685．2元，欠某设备厂1 000元，欠B的朋友2 000元，欠加油站油款100余元，以上总计欠款27 285．2元。A认为这些欠款应两人平均分担赔偿，而B认为，自己仅是A的个体运输的雇工，不承担赔偿责任。双方争执不下，于是A起诉到法院。

问：（1）此案当事人之间的合伙关系是否成立？合伙关系与合伙企业是否统一？ （2）没有约定出资比例和利润分配比例，如何承担债务和亏损？

答案：（1）当事人之间的合伙关系成立，合伙关系与合伙企业不是同一概念。

（2）合伙人没有约定出资比例和利润分配比例的，可以按照合伙人实际的盈余分配比例承担债务和亏损，但是对造成合伙经营亏损有过错的合伙人应当根据其过错程度相应多承担责任。

商法总论习题（三）

一、单项选择题

1．有关商行为这一概念的内涵，下列说法错误的是（C）。 A．商行为是法律行为的一种

B．商行为一般是商主体所为的行为

C．非商人一般也可以从事商行为

D．商行为是商主体在商事经营中所从事的行为

2．商行为的特征是（A）。

A．商行为是商主体所为的以营利为目的的经营性行为 B．商行为是以交易为目的的一切行为 C．商人和非商人所为的商业行为 D．商行为是保密性的行为

3．下列有关商行为的分类中，不属于多数学者认可的是（D）。 A．绝对商行为与相对商行为 B．单方商行为与双方商行为 C．基本商行为与辅助商行为 D．单独商行为与关联商行为

4．下列有关特殊商行为的概念，说法正确的是（A）。

A．在商事交易中具有个性，并受商法中的特别法或特别规则调整的商行为

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B．是商事交易中具有共性的，受商法特别规则调整的商行为 C．与一般商行为不同的一切行为

D．是商事交易中具有共性的，受商法调整的行为

5．在外国法中规定商行为可以是任何主体所从事的经营行为的国家是（C）。 A．瑞士、俄罗斯 B．美国、英国 C．法国

D．德国、意大利

二、多项选择题

1．关于商行为的营利性，下列说法正确的有（ABD）。

A．以营利为目的使商行为区别于行政行为、司法行为、公益行为等非以营利为目的的行为

B．公益机构、宗教机构、政治组织都可能从事经济活动，但都不得以营利为目的，因而其行为不是商行为

C．商行为是一种以营利为目的的行为，没有最终实现营利的行为不能认定为商行为 D．商行为属于推定法律行为，在商法实践中也往往要借助于法律推定规则

2．我国商法体系下商行为的表述正确的有（AD）。 A．以营利为目的

B．尚未成立的企业以及最终设立失败的企业设立中行为因不具有营业性行为特征，因此不应纳入商行为范畴

C．商主体的行为必然是商行为

D．商行为主要是商主体实施的行为，但一般民事主体也可成为商行为的实施主体

3．现代商法中的特殊商行为，在传统种类的基础之上又有了新的发展，它已经不仅仅包括传统的内容，而且还包括（ABCD）。 A．商事信托 B．商事期货 C．商事融资租赁 D．商事证券交易

4．关于商事买卖，说法正确的是（AB）。

A．商事买卖的规定一般是从商事交易的迅速、明确、安全角度出发所提出的

B．商事买卖的规定主要涉及商事买卖中的迟延责任、商事买卖中给付标的物瑕疵责任的特殊性问题

C．我国《合同法》第九章“买卖合同”是关于商事买卖的特殊规定 D．商事买卖与民事买卖的原则是相同的

5．下列属于传统的商法理论中的特殊商行为的有（ABCD）。 A．商事买卖 B．商事行纪 C．商事运输

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D．海商

三、填空题

1．按照德国商法的规定，商行为必须是 所从事的营利行为。 答案：商人

2．特别商行为产生的基础是商事交易内部的特殊性以及 。 答案：商法对不同类型商事交易法律调整的特别需求

3．在未制定有商法典的国家中，特殊商行为基本上由 或商事专门立法予以调整。 答案：商事特别立法

4．在大陆法系国家，民法是商法的基本法，代理行为在立法上分为民事代理与 ，并且分别规定于民法典和商法典之中。 答案：商事代理

5．商事行纪是指商主体以 为他人购买或销售货物、有价证券，由此获取报酬，并以此作为职业性经营的行为。

答案：自己的名义 6．商事居间的 特征导致其行为的构成、行为的有效性以及行为之后果等方面有别于民事居间。 答案：营利性

7．按照法国商法的规定，商行为可以是 所从事的营利行为。 答案：任何主体

8．绝对商行为是指依照 而必然认定的商行为。

答案：行为的客观性和法律的规定

9．固有商行为与推定商行为是 法系国家商法中的一种分类。 答案：大陆

10．商事代理是指在商事交易中，代理人在代理权限内，以被代理人的名义实施法律行为，其结果由 承担的一种商行为。 答案：被代理人

四、简答题

1．简述商行为的特征。

商行为作为一种特殊的民事法律行为，具有自身的特征，表现在： （1）商行为是以营利为目的的行为； （2）商行为是经营性行为；

（3）商行为是商主体所从事的活动； （4）商行为是体现商事交易特点的行为。

2．简述商行为的重要类型。

多数学者认为，商行为可以分为以下几种类型： （1）绝对商行为与相对商行为； （2）单方商行为与双方商行为； （3）基本商行为与辅助商行为； （4）固有商行为与推定商行为。

3．简述特殊商行为的概念及主要种类。

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特殊商行为作为一个与一般商行为相对应的概念，指在商事交易中具有个性的，并受商法中的特别法或特别规则调整的商行为。

特殊商行为的主要类型包括： (1）商事买卖； (2）商事代理； (3）商事行纪； (4）商事居间； (5）商事信托； (6）商事信用； (7）商事期货交易； (8）融资租赁； (9）商事仓储； (10）商事货运。

五、论述题

1．试论述商行为是体现商事交易特点的行为。

商行为是相对于民事行为而言的一个概念，同时也是与商主体密切联系的概念。它是导致商法从一般民事法律中独立出来，形成商法独立性的根本原因。多数学者认为，商行为是指商法主体所从事的以营利为目的的经营行为。这个概念接近于以商法主体为中心的大陆法系国家商法中所使用的商行为概念。

商行为的特征之一是商行为是体现商事交易特点的行为。商行为作为以商事交易为内容的行为，必然具有商事交易的一些重要特点，主要表现在三个方面：

（1）商行为是和风险以及风险防范紧密联系的行为。商事活动是一种风险与利益并存的活动，获利越高，风险越大。商行为作为一种受法律调整的行为，从行为的自发性而言，具有高风险的特征；从法律对商行为的规范性而言，行为的有序性和受法律调整性，又充分体现了其对风险的自觉防范。

（2）商行为是保密性和公开性并存的行为。商行为作为一种具有经营性和竞争性特点的行为，它与经营手段、方法、经验等密切相关，这些要素是导致竞争失败的重要因素，构成了商主体所特有的商业秘密，因此，商行为是一种具有一定保密性的行为。另一方面，商事交易行为是一种以交易相对人之存在为前提的行为，交易过程和交易结果都直接影响交易相对人，甚至社会公众的利益。为了保证交易安全，交易相对人或社会公众对交易对方的情况、交易的内容有所了解则成为促成交易的先决条件，因此商行为又是一种具有公开性的行为。商行为的公开性，常常通过强制性法律规范予以实现。

（3）商行为是注重商事效率的行为。商事交易的特点之一是商事效率和商事效益紧密相连，只有高效率才能实现高效益。商行为的高效率主要体现在交易形态定型化。

2．试论述我国商法上商行为的特征。

我国商法体系下，不必重复传统商法体系下商行为所固有的特征，而只须就其区别于传统商法体系之特征，或者更确切地说就区别于传统商法体系下商行为特征一般涵义之特殊涵义加以阐述。

（1）以营利为目的以营利为目的对于区分商行为与非商行为具有非常重要的意义。需要注意的是，不应将营利目的理解为商行为的实施主体的终极目的，而应将其理解为某一具体行为的具体目的。但长期以来，无论是国内还是国外，均将营利目的理解为商行为的实施主体的终极目的。因此，公益机构、宗教机构、政治组织等非商主体所从事经济活动均被排除于商行为范畴之外。由于这些主体不以营利为目的，因而其所从事的经济活动也被认为不具有营利目的。事实上，不管在哪个国家，即使是公益法人与非营利组织也不排除“以营利为手段”。也就是说，不管法律主体是否为商主体均可实施以营利为直接目的的行为，只不过非商主体仅以营利为直接目的，从而使营利成为实现其公益目的的手段而非终极目的，而商主体则既以其为直接目的又以其为终极目的。

（2）商行为主要表现为营业行为但又不限于营业行为商主体实施的商行为都具有明显的营业性特征。由于设立商主体就是要通过持续的产生经营行为获取盈利并将其最终分配于投资者，因而商主体所实施的一切商行为都具有反复性、不间断性与计划性，也就是说具备

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