因政府方原因提前终止PPP项目的风控策略

因政府方原因提前终止PPP项目的风控策略

近日公布的《财政部关于坚决制止地方政府违法违规举债遏制隐性债务增量情况的报告》中指出，要开好地方政府规范举债融资的 ' 前门 '，适度增加地方政府债务限额，地方政府一般债务重点用于支持易地扶贫搬迁、深度贫困地区基础设施等没有收益的公益性项目建设；适度增加地方政府专项债务限额，稳步推进专项债券管理改革，支持有一定收益的公益性项目建设。根据上述政策趋势判断，未来在获批债券额度范围内，地方政府可能会更倾向于通过发行债券的方式进行基础设施建设所需资金的筹集。同时，对于部分已进入实施阶段的PPP项目，也不排除政府方要求提前终止，改为通过发行债券自筹资金进行建设的可能性。由此也带来了一个问题：因政府方原因导致PPP项目提前终止的，社会资本方应当采取怎样的措施控制项目风险？本文主要结合笔者所在团队在提供PPP项目咨询过程中遇到的具体情况，对该问题进行简要分析。针对因政府方原因提前终止PPP项目的风控策略，笔者将另外撰文进行分析。 一、因政府方原因提前终止PPP项目的基本概念根据财政部《PPP项目合同指南》，由于政府方原因导致PPP项目提前终止的事由，通常包括发生政府方违约事件和政府方选择终止PPP项目两类情形。具体而言：（一）政府方违约事件

主要包括（1）未按合同约定向项目公司付费或提供补助达到一定期限或金额的；（2）违反PPP项目合同约定转让PPP项目合同项下义务的；（3）发生政府方可控的对项目设施或项目公司股份的征收或征用的；（4）发生政府方可控的法律变更导致PPP模式项目合同无法继续履行的；（5）其他违反PPP项目合同项下义务，并导致项目公司无法履行合同的情形。（二）政府方选择终止PPP项目通常是指政府方出于公共利益、项目需要改变投资模式等方面的考虑，在项目合作期限内单方面决定终止项目合同。另外，除了上述两类狭义的项目终止情形外，实践中还存在一种较为常见的项目合作内容变更的情况。即在项目建设期内，由于客观原因需要，政府方对项目的建设规模和内容、总投资额等进行变更、缩减，该种情形实质上是对于部分项目合作内容的终止。因此，在广义上也可以理解为项目终止的一种情形。二、实践中因政府方原因提前终止PPP项目的常见情形分析笔者在PPP项目实践中，主要遇到过以下几种因政府方原因导致项目提前终止的情形：项目建设内容和投资规模缩减、征地拆迁延误、政府人事变动等。（一）项目建设内容和投资规模缩减PPP项目建设内容和投资规模的缩减将会对项目的履行造成比较大的影响，由于社会资本方负责项目资本金以外的债务性资金融资，而该部分的资金规模一般会占到项目总投资的70%-80%，所以项目规模的缩减对社会资本方的影

响相对政府方更大。如果届时社会资本方向金融机构申请的项目贷款已到位，社会资本就需要承担该部分资金的融资成本，并可能需就冗余资金的提前还款承担相应的违约金。另外，工程造价下浮率、项目预期收益、项目施工材料成本等方方面面都会受项目投资规模的影响。从规模经济效益的角度考虑，对于投资规模较大的项目，社会资本往往愿意接受更低的投资收益率和工程造价下浮率；反之对于投资规模较小的项目，社会资本通常会要求更高一些的收益率和施工利润率水平。因此，如果发生项目投资额大幅减少的情形，可能就无法满足社会资本方当初投标时的预期收益，并给其带来较大的风险，必要时应启动PPP再谈判。笔者所在团队在为某地下综合管廊PPP项目提供全过程咨询服务中，因该项目的建设规模和内容、总投资额等由于客观原因需要进行变更，导致招标时所确定的建设规模、总投资额等进行了缩减。笔者所在团队协助客户及时启动与政府方的再谈判，并通过签订补充协议的形式，对该项目招标时所确定的建设规模和内容、总投资额进行缩减，同时相应调整了各方的权利义务。除适时启动PPP再谈判外，笔者建议在签署PPP项目合同时，应提前设置好允许投资额缩减或变动的范围上限，以及投资额变动超出上限时所对应的合同安排，例如是否触发社会资本方的退出机制，以及触发退出机制时政府方如何对社会资本方的损失进行补偿等相关事项。（二）征地

拆迁延误在我国，征拆迁是非常敏感、复杂的问题，然而征拆迁工作是否顺畅直接影响项目是否能够顺利进行、投资是否能够成功。某基础设施PPP项目落地后实施过程中，由于存在钉子户，政府拆迁不力导致未能按照合同约定按时完成征拆迁的前期工作，以致项目未能按照既定计划开展施工，造成项目施工现场人、材、机长期窝工，导致社会资本方遭受很大的损失。因政府拆迁遥遥无期，社会资本方委托笔者所在团队协助其与政府方进行再谈判。笔者认为，在PPP项目实践中，应从源头防范此风险。首先，在PPP项目合同中明确征地拆迁的责任方为政府方，及政府交地目标达成的关键工作环节的时间节点，明确交地计划；其次，明确因征拆迁不力导致的工期延误，社会资本方的工期违约责任可以豁免，且在工期延误期间，政府方应就人、机、料等窝工损失、设备材料损失等可预见风险对社会资本方进行赔偿。另外，在合同中也建议约定当由于政府方征拆迁工作未完成所导致项目停工达到一定期限时，社会资本方的退出机制及相应的补偿机制。（三）政府方人事变动PPP项目全过程都是通过合同约定双方权利义务的，因此要想顺利完成PPP项目，政府必须要有契约精神，在整个项目合作期内遵守合同约定并履行合同项下的各项义务，避免由于政府方官本位思想严重，特别是政府换届、出现重大人事变动时，政府推诿责任并损害社会资本的合法权益。某基础设施PPP项目