法庭辩论的全能思维

法庭辩论的全能思维 2008-9-4 15:31:30

法庭辩论的全能思维

一、法律思维概念与特点

思维是心理活动过程的组成部分，认识、情感、意志等非智力因素心理过程，影响人脑对客观现实的反应。

法律思维当然是能够体现法律职业者特点，实现司法公正的职业思维。具体来说，就是指在参与国家司法活动的过程中，为了能够公正、公平的处理案件，维护当事人的正当权利。法律职业者应按照法律的逻辑来观察问题、分析问题和解决问题的理性思维方式。法律职业者是经过专业训练、具有法律职业技能和职业道德的人，其与其他行业人员的最大区别在于他们内在的思维观念，而不是法律知识。对于法律职业者而言，思维方式甚至比法律知识更为重要。因为法律知识可以随时学习，法律条文可以随时查找，但是思维方式却是要靠长期的专门训练才能养成的。通过与大众思维方式的比较，法律思维的特殊之处可以表现得更为明显。

法律思维方式的核心是运用法律概念进行思考并以法律许可的方式解决问题。法律职业者不但关心事实上发生了什么，更关心存在什么证据，这些证据能够证明什么。杀人偿命和欠债还钱这些民间思维对法律职业者的思维没有约束力，某些的世俗传

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统原则，会在法律职业者提出的诸如时效、主体资格、管辖权、法律程序、不可抗力、情势变迁等一轮轮攻击下土崩瓦解、灰飞烟灭。由此可以看出，法律职业者的思维方式是主动型的，意在反驳对方当事人，维护其所代理的当事人的权益；法官则是以中立的第三者身份来解决当事人之间的纠纷的，其思维方式是居中裁判型的，意在充分听取各方当事人的意见，依法作出裁决。

全能思维的特点有，第一，全面性，就是指看问题不片面，能从不同角度整体地看待事物。这是全能思维极为宝贵的一个特点。从思维进程来说，它集中表现为完整的多角度辩证的进行思维，以此获取效果，从思维条件角度讲，它表现为能够跨越案件事务的死角，圆满的完成案件任务。同时，在全能思维中，由于法律事务本身的复杂性，难以进行精确的分析和判断，常常会有些死角没有得以考虑。在全部体力和智力都处在高度紧张状态下的一种创新活动，在本质上都是需要以全面性来完成。

第二，独创性，全能思维在思路的探索上思维的方法上和思维的结论上，能够揭示案件的本质特征和事务之间的非常规性活动轨迹，从司空见惯和通常做法的事务中提出怀疑，发表自己新的看法，提供新的创造性思路。常规性思维是遵循现存的思路和方法进行思维，重复前人常人过去已经进行的思维过程，所要解决的是实践中经常重复出现的事务和问题，思维的结论属于现成的知识范围。而全能性思维不满足平常已有的知识和经验，往往是对现有思维的批判，不同的表现出与原办案件的差异，努力探索客观世界中尚未认识的事务的规律，所要解决的是实践中不断

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出现的新情况和新问题，从而为法律工作者的工作开辟新思路，新天地。

第三，机智性，机制性思维不局限于某种固定的思维模式程序和方法，不简单的用静态去推导动态，而是动中有动。既独立于他人的思维框架，又独立于自己以往大的思维框架，是一种灵活性的开创新的思维活动。常常以自觉灵感等非规范新的思维活动，具有较大的随机性，因时因地因事而异，由普遍性的判断推出特殊性的新的判断，解决由点到面的思维惯性。

第四，理性，理性思维，就是在感性思维的基础上，把所获得的感觉材料经过思考、分析，加以去粗取精、去伪存真、由此及彼、由表及里的整理和改造，形成概念、判断和推理。法律理性所体现的是法律所固有的规则性及其内在的逻辑力量，以及据此而来的明晰、确定和可预测性，特别是法律在复杂的法益关系中的平衡感与判断能力。同时，法律对于现实法益的调理是以权利、义务为经纬而进行的格式化处理。与此相应，法律职业者的思维紧紧围绕着权利与义务而展开，经过对规则与事实的梳理，揭示其背后的逻辑性，包括价值选择的逻辑性，明确其未来的可能形态。法律理性表现出求稳、求妥、求衡平的职业色彩，而类如检察官律师这样的法律公民，一如法律本身，势必具有相当的保守性和强烈的现实性等职业“特征”。 二、控辩双方思维条件异同 （一）双方思维的共同点：

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1、受法律和事实的约束； 2、都具有求正的义务； 3、都具有取胜的情感； 4、都要遵守同一政治纪律。 （二）双方思维的不同点：

公诉方：1、公诉人代表国家，思维表达强度大，但思维空间小（个人认识受起诉书框架限制）；

2、公诉人接触刑事法规多，接触民商法规相对少，对现代犯罪论辩的思维资料不如律师丰富；

3、公诉人接触和经办的案件相对律师少；论辩的现场经验积累机会少一些。

辩护方：1、律师自由发挥的空间大（庭前一般不会定调）； 2、律师不仅要求正，而且要最大化地满足委托人的要求，因而其思维空间受委托人的干扰和制约；

3、律师要求生存，其刻苦耐劳精神自觉性强，强迫性思维可以出现许多闪光点；

4、律师法律地位低，一些律师出庭有防卫心理和恐惧心理，影响思维发挥（来自法官和检察官两个方面）。

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