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到就业歧视后,可以向人民法院提起诉讼。
(三)针对困难群体实行就业援助
就业促进法加大了对困难群体的扶持力度。
对于因身体状况、技能水平、家庭因素、失去土地等原因难以实现就业,以及连续失 业一定时间仍未能实现就业的人员,就业促进法将其界定为就业困难群体。对这部分 群体和“零就业家庭”,法律特别规定了就业援助制度。
经过反复修改,就业促进法中关于就业援助的规定逐步得到细化。
法律规定,各级人民政府建立健全就业与再就业援助制度,将就业援助与解决就业 困难人员的生产生活结合起来,采取税费减免、贷款贴息、社会保险补贴、岗位补贴等 办法,通过公益性岗位安置等途径,对就业困难人员实行优先扶持和重点帮助;政府投资开发的公益性岗位,应当优先安排符合岗位要求的就业因难人员。被安排在公益性 岗位工作的,按照国家规定给予岗位补贴。 对于“零就业家庭”,法律规定,法定劳动年龄内的家庭人员均处于失业状况的城市 居民家庭,可以向住所地街道、社区公共就业服务机构申请就业援助。街道、社区公共 就业服务机构经确认属实的,应当为该家庭中至少一人提供适当的就业岗位。 (四)职业中介机构要经行政许可
针对人才和劳动力市场中存在的一些非法中介机构提供虚假信息,损害劳动者权 益的现象,就业促进法对职业中介机构的设立规定了准入门槛。
除对工作场所工作人员等方面有要求外,法律还规定,设立职业中介机构,应当依 法办理行政许可。经许可的职业中介机构,应当向T商行政部门办理登记。未经依法 许可和登记的机构,不得从事职业中介活动。 二、《中华人民共和国合同法》
(一)《中华人民共和国合同法》概述 《中华人民共和国合同法》(以下简称《合同法》)规定,合同法是调整平等主体之间 设立、变更、终止财产权利义务的合同关系的总称。这一概念包括以下三层含义:一是 合同法只调整平等主体之间的关系;二是合同法所调整的关系限于平等主体之间的合 同关系;三是合同法所调整的合同关系为财产性的合同关系。
1. 《合同法》的主要内容。
《合同法》的内容是指合同的权利和义务。
合同权利。所谓合同权利是指债权人依据法律或合同规定而享有的请求债务人给 付的权利。主要有如下几项权能:
①请求履行的权利。是指债权人依据法律或合同规定而享有的请求债务人为或不 为一定行为的权利。
②接受履行的权利。对于债务人的债务履行,债权人有权接受并永久保持所得的 利益。
③请求保护债权的权利。当债务人不履行或履行不适当时,债权人有权请求国家 法律机关予以保护,强制债务人履行债务或承担违约责任。 ④处理权利。是指债权人有权处理债权的权利。
合同义务。合同义务也就是合同债务,合同义务包括给付义务和附随义务。
①给付义务是指合同关系所固有、必备,并用以决定合同类型的基本义务。确保债
权人的利益能够得到最大的满足。
②附随义务是指合同当事人依据诚实信用原则,根据合同的性质、目的和交易习惯 所应当承担的通知、保密等义务。 2.合同的形式
合同的形式,就是合同内容的外在表现形式,亦是当事人意见的外在表现形式,是 合同内容的载体。我国《合同法》规定,合同的形式可以分为书面形式、口头形式和其他形式三种。书面形式是指以文字等有形的表现订立合同的形式,包括合同书、信件、
数据电文(电报、电传、传真、电子数据交换和电子邮件)等;口头形式是运用语言对话 方式缔约的形式。除以上两种形式外,还可以有其他形式,如推定形式。 3.合同的订立
合同的订立,要件之一是当事人相互之间意思达成一致,就缔结合同交换意思表示 的过程,合同法上称其为要约与承诺。 (二)违约责任
违约责任也称违反合同的民事责任,是指合同当事人因违反合同义务所承担的责 任。我国《合同法》规定:当事人一方不履行合同义务或者履行合同义务不符合约定 的,应承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任,当事人可以约定一方违 约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金,也可以约定囚违约产生的损失 赔偿数额的计算方法。
1.违约责任的构成要件。
违约责任的构成要件是指应具备何种条件,违约当事人才应承担责任。《合同法》对 违约责任的一般构成要件采取了违约行为。违约行为是合同当事人违反合同义务的行 为,当事人以一方不履行合同义务或履行合同义务不符合约定,应当承担继续履行、采 取补救措施或者赔偿损失等违约责任。不存在法定和约定的免责事由。 2.违约责任的形式。
违约责任的形式是违约人承担违约责任的具体方式,包括实际履行、支付违约金、 损害赔偿、定金责任等。
①实际履行是在一方违反合同时,另一方有权要求其依据合同的规定继续履行 合同。
②损害赔偿是违约方因不履行或不完全履行合同义务而给对方造成损失,依法和 依据合同的规定应承担的赔偿损失的责任。损失赔偿额应当相当于因违约所造成的损 失,包括合同履行后可以获得的利益,但不能超过违反合同一方在订立合同时预见或应 当预见到的因违反合同可能造成的损失。当事人一方违约后,对方应当采取积极打电 话防止损失的扩大,没有采取适当措施使损失扩大的,不得就扩大的损失要求赔偿。 ③违约金是当事人通过协商预先确定的,在违约发生后作出的独立于履行行为以 外的给付。当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额违约 金。约定的违约金高于造成的损失的,当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适 当减少。当事人就迟延履行约定违约金的,违约方支付违约金后,还应当履行债务。当 事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方可以选择使用违约金和定金条款。 ④定金是指合同双方当事人约定的,为保证合同的履行,一方预先向对方给付的一 定数量的货币或者其他代替物。定金成立后,债务人履行债务的,定金应当抵做价款或 者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的,无权要求返还定金;收受定金的一方不 履行约定债务的,应当双倍返还定金。
就业中常见法律问题
(一)签订就业协议书中的法律问题 1.就业协议的法律效力
就业协诡计的法律效力是指依法成立的协议对当事人(大学毕业生、用人单位、学 校)所产生的铭束力。当事人所订立的雷锋方能否发生法律效力,其原因并不在于当事 人的合同,也不是将合同视为法律,而是法律赋予的结果。只有当事人的合同符合国家 的意志,法律才赋予其法律效力。如果当事人的合同违反了国家意志,则合同将会被宣 告无效,自然也就不会产生法律后果。
(1)就业协议的法定效力。就业协议依法签订后,尽管协议当事人的权利义务是白 行设定的,但由于是依法约定,当事人即享有协议中约定的权利和承担协议中约定的 义务。
毕业生要如实地向用人单位介绍情况,在规定的时问内,到用人单位报到,若遇到 特殊情况不能按时报到,需征得用人单位的同意。用人单位也要向毕业生和学校如实 介绍本单位的情况,凡取得毕业资格的毕业生,用人单位不得以学习成绩为由提出违 约。学校也要向用人单位保绍毕业生的情况,做好推荐T作,用人单位同意录用后,经 学校审核列入建议就业计划,报国家教育部或主管部门批准,学校负责办理就业手续。 就校应在学生毕业前安排体检,不合同者不派遣,就业协议自行取消,学校有通知用人 单位的义务。
(2)就业协议的履行效力。就业协议成立后,当事人应当全面、正确地履行协议所 约定的义务。任何一方都不得擅自变更或解除协议。如果要变更和解除协}义就必须有 法定的事由过法定程序办理。如毕业生考取研究生,就业协议解除。毕业生想更换用 人单位可以三方协议解除就业协议。
(3)就业协议的责任效力。就业协议的效力是保证就业协议履行效力得以实现的 重要保证。就业协议成立后,如果任何一方当事人没有按照就业协议的约定全而地、正 确地履行自己的义务,就应当承担对自己不利的后果即承担法律规定的和当事人约定 的责任。
(4)就业协议的证据效力。就业协议依法成立后,协议就是证明权利义务关系存在 和处理双方协议纠纷的依据。一方面,当事人之间是否存在权利义务关系,就业协议就 是证明的依据;另一方面,当事人就其权利和义务发生争议时,协议是最有力的证据。
毕业生就业协议书经业生、用人单位、学校三方签字、盖章后生效。 2.相关法律问题
(1)协议条款内容是否明确具体
毕业生与用人单位对有关条款可以协商,还可以增加新条款。在签订协议书时,尽 量采用示范条款。如确有必要变更或增加新条款,内容必须明确具体,不要产生歧义, 尤其是涉及到工资、福利待遇、工作期限和违约责任等问题更应明确,否则一旦发生争 议,由于条款不明确具体,将会出现不利于自身合法权益的保护。 (2)是否与劳动合同接
南于毕业生就业协方签定在先,为避免日后签订劳动合同时产生争议,尽可能的将 劳动合同的主要内容体现在就业协议的条款之中,明确今后在签订劳动合同时应予确 认。否则双方日后就劳动合同有关内容达不成一致意见时,若毕业生表示不愿意在该 单位T作,用人单位会追究毕业生的违约责任。因而毕业生应就劳动合同的主要内容, 如劳动报酬、试用期、工作岗位、服务期限、劳动保护和福利待遇等方而的内容与用人
单位协商好,不应只作口头约定,而应体现在就业协议书中。
(3)是否对合同的终止和解除条件做事先约定毕业生就业协议一旦签订,就会在当 事人之间产生约束力,一方不得随意解除,否则应承担违约责任。若毕业生出现对用人 单位不甚了解,有担心市场变化,或本人考研、准备出国等不确定的情况时,毕业生可 与用人单位在就业协议中就终止和解除条款作出约定,若约定的条款一旦成立,毕业生 可依约定的条款终止或解除协议,而无须承担违约责任,避免产生经济损失或争议。 3.违约责任
(1)用人单位违约要承担违约责任。
毕业生与用人单位协商意见一致后,就要以就业协方书的形式固定下来。国家为 了维护广大毕业生的利益,要求用人单位维护毕业生就业计划的严肃性,就业计划一旦 形成,用人单位不得拒收毕业生。否则,按违约处理,用人单位要交纳违约金,给毕业 生一定的经济补偿。
(2)毕业生违约要承担违约责任。
就业协议一经签订,毕业生也不能擅自违约,随意更换用人单位。倘若有的毕业生 单方擅自违约,更换用人单位,学校应视情况给予批评和教育,并征求用人单位的意 见,毕业生要承担违约责任。 (3)办理违约手续。
毕业生就业涉及到学校的发展,涉及到学校和用人单位的友好关系,也涉及到毕业 生和家长的切身利益,涉及到学校和社会稳定大局,因此,毕业生更换用人单位要十分 慎重,同时要严格履行下列手续和程序:
①向学校呈现交原单位同意改派的公函(简称退函),这体现了对原接收毕业生单 位知情权的尊重。
②向学校呈现交新单位同意接收的公函。 ③本人要坟变更用人单位申请书,要写明本人的基本情况、违约事由和如何承担违 约责任等内容,连同退函、接受函一并报学校主管毕业生就业部门审批。 ④学校同意变更用人单位的,由学校主管就业部门办理相关报批手续。
特别提醒毕业生:要慎重选择用人单位,慎重签订就业协议,慎重考虑违约事宜。 变更协议必然会给各方带来很多的麻烦,特别是经济困难的丝业生会给父母、家庭带来 沉重的经济负担,自己也将承受巨大的心理压力。 4.就业协议争议的解决途径
解决毕业生就业方而的纠纷主要有以下途径。 (1)毕业生与用人单位协商解决。 (2)学校出面与用人单位协商解决。
(3)请求当地省级主管毕业生就业工作的部门协商解决。
(4)如果通过以上协商不成,可按民事诉讼法的规定直接向人民法院起诉,通过法 律程序解决。
(二)签订劳动合同中的法律问题 1.相法法律问题
(1)用人单位拒不签订劳动合同
用人单位招聘劳动者,应当与其签订劳动合同,明确双方的权利和义务。但是,如 果用人单位回避劳动合同的责任,故意拖延或拒绝签订劳动合同,劳动行政部门应予纠 正。在事实劳动关系存续期间结劳动者造成损失的,就按劳动部《违反(劳动法)》有关
劳动合同规定的赔偿办法》(劳部发[1995]223号)的规定进行赔偿。
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