实际控制人认定实务

实际控制人认定实务

一、相关法规

1、《公司法》第217条；但在实务中参照意义不大；

2、《证券期货法律适用意见第1号》；实务中的主要参照依据； 3、保代培训资料 二、关于认定的实务操作 1、一般情形

在持股比例较为集中的情形下，一般而言，持股比例最大的拟上市公司自然人股东为实际控制人；若该股东为法人，则应按股权结构层层追溯至自然人或国资主体；有限合伙实际控制人的追溯，应依据普通合伙人进行；

2、股权分散，且股东间存在特定关系（共同控制）

1）夫妻、父/母子为天然一致行动人，宜认定为共同控制人； 2）至于应否把其他家族成员界定为共同控制，需结合公司实际运营的情况，综合判断；不必然界定为共同控制；比如兄弟关系；

3）股东间存在一致行动关系的，不能单纯依据一致行动协议认定，需要结合报告期内公司运营及股东间的合作历程等综合判断；单纯的一致行动协议（不论是期初即存在的还是后来补签的）不被认可； 3、股权分散，股东间无特定关系（无实际控制人）

根据会里目前的态度，实际控制人的认定应当实事求是，不鼓励一致行动协议等特殊安排。因此，在股东间股权结构分散，任何一方均不能单独对公司施加重大影响的情况下，可界定为公司无实际控制人。但应慎重，毕竟在无实际控制人的情况下会引发对公司治理效率的合理质疑；且如果股东间存在抱团行为的话，会对公司施加不确定性的影响。

三、共同控制及无实际控制人的合理解释问题

如界定为共同控制或无实际控制，需要满足上述法规的相应要求，在招股书或法律意见书中进行相应的解释证明工作。解释思路如下： 1、共同控制

1）首先需要解释界定为共同控制的依据

股权比例分散，任何一方均不能对单独对公司施加重大影响； 历史上的良好合作关系,或之间的协议安排，如一致行动人协议或章程的披露；

报告期内股权比例未发生重大变化，股权不存在重大不确定性； 结合三会的运作情况论证报告期内公司治理结构健全，运行良好； 律师出具的认定意见；

2）解释关于稳定治理结构的安排 股份锁定安排； 健全的内部管理制度； 会计师的内控报告； 2、无实际控制人 1）认定依据

股权分散，任何一方均无法单独对公司施加重大影响； 股东间不存在特定关系或安排；

报告期内股权结构、经营管理层及主营业务未发生重大变化； 2）重点解释在认定为无实际控制人的情况下，不影响公司治理的有效性

结合三会运作情况论证报告期内公司治理结构健全，运行良好； 股东保证不一致行动的承诺；

股东股份锁定承诺；