破产法讲义

（本人注：这一独创性规定，和中国国情密切相连，主要是考虑三方面的因素：第一，破产法与担保法的关系，按照我们国家担保法的规定，担保抵押资产并不纳入到破产清偿顺位当中，而是独立于破产财产之外的资产；第二，市场经济转型过程中，法律制度安排必须具有处理中国特色问题的智慧，对于复杂的职工债权问题的处理，既要考虑中国的现实情况，又要把它纳入到市场经济法律的整体框架来考虑，职工的社会保障问题在今后应更多地靠完善社会保障制度来解决；第三，金融机构与债权人风险的考虑，如果担保债权不能依法实现的话，对金融机构等债权人将是一个巨大的打击，金融机构与债权人自身也有可能破产，那涉及的人群会更大。新破产法的规定既考虑了中国的历史遗留问题的解决，又考虑了与国际惯例接轨。下一步要抓紧建立与此条文配套的破产保障基金，保护职工合法权益。）

10、强化了破产程序中相关人员的法律责任和对于债权人资质的保护。

我国的新企业破产法秉承了因清理债权债务，保护债权人和债务人的合法权益，维护了市场经济秩序的立法宗旨下，通过对于破产实体法律规范，以及程序法律规范的规定，使得我国的企业破产法不仅仅是市场退出法、死亡法、淘汰法，而且还是企业的再生法、恢复生机法和拯救法。从而标志着我国的破产立法正在逐步走向系统化、科学化和国际化。 专题二 破产

定义：债务人不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力的时候，为了使全体债权人取得公平受偿的机会，由法院依照《企业破产法》的规定，强制取得债务人的财产，并且按照债权的受偿的先后顺序、按比例分配给债权人的一种执行程序。 破产制度要解决的不是民事权利的争议，而是既定民事权利的实现。

破产的真实含义：

首先，破产的前提是不能清偿到期债务，并且资产不足以清偿全部债务或者明显缺乏清偿能力。债务人既没有足够的资金，又没有必要的财产和信誉取得贷款，还债或延期还债；也没有政府部门对其资助或者是采取其他措施，或者是通过其他的途径取得担保，帮助其在规定的期限内清偿债务，并且也得不到债权人的谅解，减免债务。这样就排除了按期清偿债务的可能性。

其次，破产是以债务人自身经济上的消灭，也就是以债务人的全部资产做为偿债基础的特殊清偿手段。破产清偿完结以后，债务人的经济生命就随之消失，法律上的民事主体资格及相应的行为能力和权利能力也随之消失。债务人以其全部资产一次性偿债，并且由此而丧失其主体资格。这是破产与一般偿债行为相比较最直观的特征。

第三，破产的宗旨，是公平地清偿债权债务。

所谓的公平地清偿债权债务，是指如何使债权人共同分担损失、共同享受利益，保证同一顺序的债权人地位的平等和受偿机会均等。

第四，破产依靠审判程序实现。破产是由法律严格规范的，破产自始至终都处在审判过程当中，是一种特殊的审判执行程序。债务人不能清偿到期债务，一旦选择了破产还债程序，就必须由审判机构介入主持，整个程序都处于审判机构的严格控制之下。

破产对于债权保护的意义：

1、迫使债务人以其最大的偿债能力，也就是以这个企业的全部资产作为偿债的客体。最大限度的去满足债权人的经济利益。虽然在现实生活当中，一切破产企业都不可能去全部满足债权人的债权，但是

破产还债的这种形式毕竟是为债权人创造了一种相对来说比较理想的结局。

2、当债务人的清偿能力不足以全部清偿债权人的债权时，为了保护各个债权人公平受偿，破产制度就规定了要依一定的程序申报债权，并且使同一性质的若干债权按相应比例得到满足。也就是说，要按照全部债权总量和破产财产总量的比例，使得各个债权人能够按照债权的大小获得相应的补偿。这就避免了由于债权请求的提出有先有后、或者是债权人的社会地位不同获得不同补偿的现象，从而最大限度地保护全体债权人的平等地位，也就实现了债权的公平。

3、破产能够使不同性质的债权获得不同的清偿效果，从而使债务的清偿和债权的性质相适宜。一般说来，每个债权人都享有某种经济利益的可能性。但是按照法律的规定，不同的债权在性质和保护的程度方面都是有区别的。当若干个债权人同时向同一个债务企业主张债权，而债务企业又无法满足所有债权的时候，就需要根据各种债权的性质分别一一满足、部分满足或者是不满足。这就构成了破产对债权保护的一个重要特点。

在各个国家的破产制度当中，一般都规定了财产清偿的顺序，明确了各种债权的满足序列，并且也有把某些财产利益放在一般债权之上的，规定要优先受偿、还规定某些费用可以从破产财产中优先拨付。这种差别对待，同样体现了对债权的完善保护。在我国的破产制度当中，按规定，只有当高层次的债权，如破产企业职工的工资、生活福利和国家税收等等全部满足以后，才可以对其他债务进行清偿，寄放企业破产财产的取回权，有财产抵押的担保所派生出的别除权等等，也是要放在一般的债权之上优先受偿。 另外，依照规定，破产财产的管理变卖和分配所需要的费用，还有法院受理破产案件的诉讼费用等等，可以从破产财产中优先拨付。从而使不同性质的债权获得相对合理的不同清偿效果。

在现代商品经济条件下，债权债务关系的存在是一个普遍的社会现象，债务人无法清偿到期债务也是一种司空见惯的现象。如果众多的债权人纷纷对不能清偿到期债务的债务人提起民事诉讼和强制执行程序，因为每个债权债务都各自有特点，法院难以应付，无法对不同债权人向同一个债务人提起诉讼合并审理，债务人只能穷于应付，也不利于债务人专心经营，以求恢复生机。并且民事诉讼和强制执行程序个别提起个别清偿的特点，常常使得债权债务关系无法及时得到解决。债务人长期为债务所拖累，永远没有翻身的机会，这在一定的程度上也阻碍了社会经济的正常运行。破产制度将同一个债务人的所有债务合并到一起解决，从而终止了债务的拖延，使得债务人从无休止的债务纠纷中解脱出来，有利于对债务益的保护。

破产程序与强制执行程序之间的关系

在破产理论上，破产通常被称为一般执行，也叫概括执行。而把民事执行制度中的强制执行称为个别执行。 共同点：

1、都是以国家强制力作为后盾，来实现债权人的债权的执行程序。也就是都是为了根据债权人的请求得到与其债权数额相对应的清偿，并且是以债务人的财产作为强制清偿对象。

2、都是以公平保护债权人的利益作为价值目标，特别是破产程序要经过扣押、变卖和分配等等过程。与民事强制执行非常相似。 不同点：

1、破产清偿程序的对象是债务人的全部财产；而强制执行程序通常是债务人的部分财产。但是，如果在强制执行中，发现债务人的全部财产不足以清偿债务，就可以依职权终止强制执行程序，而改行破产程序。

2、破产程序是完整的司法程序，依靠法院来进行。为了公证方便，通常是由专门的破产管理人来管理，处分破产债务人的财产，并且最终是以变卖和分配的。而强制执行程序是由法院来强制推进的，只是民事诉讼程序中的环节之一，并不是所有案件的必经环节。

3、破产程序中债权人的受偿，通常是不会得到全部满足的，因为所有破产案件中的债权人都需

要分担一定的损失。而强制执行程序中债权人的受偿，通常是能够得到最大程度、以至于是全额的满足。 4、破产实施的法律后果，最终导致法人债务人主体的资格消灭。而强制执行程序不产生法律资格消亡的法律后果，在债务人无力偿债的时候，也不免除其清偿责任。

5、破产是以实现债权人的公平受偿作为目的，并且以金钱满足作为原则。而强制执行，以实现个别满足为目的，执行标的不仅包括金钱、还包括行为执行。比如：为或不为一定的行为。

破产程序和参与分配制度之间的关系

参与分配：在我国是指取得执行根据的债权人对债务人的财产开始执行程序后，债务人的其他已经取得执行根据或者是已经起诉的债权人发现债务人的财产不能清偿所有债权的时候，向法院申请就所有债权进行公平受偿的制度。

在现实中，同一个债务人往往同时对多个债权人负有清偿的义务，在某个已取得执行根据的债权人为满足他的金钱债权，申请法院对债务人的特定财产进行执行的时候，债务人的其他债权人常常会基于他自身的利益，向执行法院提出申请，要求就执行所得的金额在各个债权人之间进行分配。而先行的执行债权人为了独享执行所得的利益，也会请求法院拒绝其他债权人提出的分配要求。多个债权人都根据自己的金钱债务而要求就同一个债务人的同一特定财产获得清偿。在执行当中，不仅存在执行债权人和债务人之间的利益对抗，同时还存在着多数债权人之间的利益重叠和冲突。这种情况，通常被称为参与分配。 当债务人是公民或者其他组织的时候，他的财产又不能够清偿所有的债务时，采用一般破产主义的国家，比如：德国和日本，它们的破产制度普遍适用于法人、公民和其他组织。债权人可以利用破产制度对债务人的总财产进行一般的强制执行，从而获得公平清偿。在我国目前采用的是有限破产主义，也就是说只有企业法人才能执行破产制度，公民和其他组织没有适用的可能。但债务人的所有财产供债权人公平受偿是一项法律原则。公民和其他组织资不抵债的时候，债权人就无从利用破产制度获得公平清偿，从而违反了法律原则。所以最高人民法院就通过司法解释建立了参与分配制度。目的在于对无从利用破产制度解决的问题放置个别程序中来解决。照此看来，我国参与分配制度的宗旨，目的是弥补有限破产主义的缺陷，在公民和其他组织资不抵债的时候，为各个债权人提供了一条公平受偿的途径。 在我国参与分配制度的特点，有以下两个方面：

1、债务人，也就是被执行人必须是公民或者是其他组织。 2、被执行人的财产不能够清偿所有债权，也就是资不抵债。

破产程序和参与分配共同点：

都是在债务人资不抵债的时候运用的清偿手段，目的都是为了使得数个债权人能够获得公平清偿。

破产程序和参与分配区别：

1、破产程序是对债务人总财产的概括执行，而参与分配制度是对债务人财产的个别执行。 2、法人破产，在债务人破产程序终止后，主体资格消灭，剩余债务免除，也不再清偿。而参与分配程序终止以后，债务人的民事主体资格并不丧失，并且清偿后的剩余债务并不免除，如果有财产的，可以继续清偿债权。

3、只有债权已经届满清偿期的债权人才可以申请参与分配。但是，在破产程序当中债务人的所有债权人，不论其债务清偿是否已经到期，都视为到期，都可以依法参加破产程序。

破产法

破产法的法律规范

破产法是有关债务人不能够清偿到期债务而适用破产或者是和解程序来处理债务关系的所有法律规范的总称。内容包括：破产程序规范、破产实体规范和罚则。

破产程序规范：主要是规定案件的管辖法院、民事诉讼规范的准用、破产原因、破产的申请和受理、管理人、债权申报、债权人会议、重整程序、和解程序、破产宣告，还有破产清算等制度。 破产实体规范：主要是规定债务人的破产能力、破产财产、破产无效行为或者是撤消权，还有破产的债权、破产的费用、公益债权、破产行为对效力，以及别除权、取回权、抵销权等等制度。 罚则：主要规定的是对破产违法行为或者是犯罪行为的处罚制度。

另外，我们把破产法律规范分为普通规范和特别规范。

普通规范：是指处理一般破产案件的规范。主要指的是2007年6月1日即将实行的《企业破产法》，还有2002年9月1日实行的《最高院关于企业破产案件若干问题的规定》等。

特别规范：是指有关法律中就处理特殊企业的破产所作的特殊规定。比如：商业银行法当中有关商业银行破产的规定，还有保险法当中有关保险公司破产的规定。

破产法和公司法的关系

破产法和公司法是对应配套的关系。公司法确定的是公司构成的基本要素，并且也规定了公司形成和存续的一般条件，以及企业基本运转的基本方式。而破产法是规定公司消亡的一种特殊形式。公司法所界定的公司财产范围，决定着公司破产财产的范围，并且也部分地决定着破产财产的分配方式。有关公司财产范围的规定属于公司法的基本内容之一，这方面的规定同时也界定了公司破产偿债的财产范围。另外，公司法对企业财产构成的规定，还在一定条件下决定着财产的分配方式。如：公司法规定，股份制公司可以设置优先股，优先股的股东对于公司破产清理后的剩余财产通常都可以享有优先的分配权。

课后案例思考题

被申请人甲公司，由其主要的主管部门某市贸易公司在1999年3月18日开办设立。注册资金为400万元人民币，企业性质为国有，经营范围是渣土运输、建筑材料、日用品等。该公司在2001年下半年停止经营活动，法定代表人去向不明，公司财务和其经营管理人员都离职自谋生路。该公司的资产净值300多万余元，被某个中级人民法院另案查封，其主管部门某市贸易公司也下落不明。2002年1月6日，甲公司的债权人某工贸公司以甲公司不能履行到期债务为由，向乙区人民法院申请甲公司破产还债。申请人某工贸公司向受案法院提供的关于甲公司2001年8月31日资产负债、所有者权益的鉴定审计报告表明，甲公司账面资产总计554万元、负债261万元，有5笔账外银行借款1030万元去向不明。账上既未反映债务情况，也未反映借入资金的使用情况。乙人民法院受理以后，通知债权人申报债权，共有20余债权人申报，申报债权总额是2344万元。其中银行债权是1786万元（包括去向不明的1030万元在内），其他企业和个人债权558万元。2002年5月21日，乙区人民法院主持召开第一次债权人会议，由某市合作银行等5家银行在内的12家债权人参加会议。该5家银行债权数额占总债权额的60%以上，债务人甲公司和其主管部门某市贸易公司都下落不明，没有法定代表人列席债权人会议，经过申请人介绍甲公司的审计报告，账外资金去向不明和甲公司不能履行，对其到期债务等情况，要求宣告甲公司破产还债的理由陈述。到会的12家债权人中的7家、包括5家银行的债权人认为，债务人甲公司除了审计报告中所说的1030万元借款去向不明外，还有不少债务没有列入审计报告，对这些情况应当有一个明确的说法。如果是非经营性亏损而挪作他用，那么，债权人的合法权益得不到保护，国有资产将严重流失。现在，债务人和其上级主管部门既不出面清算债权债务，又没有人对债务资金作出合法的解释，所以债务人甲公司目前尚不具有破产还债的条件，7家债权人建议法院终结破产还债程序，并且通过公安部门追查账外资金的去向。债权人会议据此决议不同意甲公司破产。