09法大司考学院包过班于飞民法讲义

基本点1：区分标准：是否以标的物的交付为合同的成立要件； 基本点2：区分意义：不交付标的物的责任： ★ 考点：几种在分类上易混淆的合同； 尤其注意：保管、自然人之间的借款 (4) 要式合同

基本点1：区分标准：订立合同是否需要采取一定的形式；

基本点2：区分意义：关系合同的效力――欠缺法定形式的合同效力如何？ (1) 原则：不成立或无效 (2) 例外：因履行而治愈

(3) 特殊情况：6个月以上未约定期限的租赁合同 (5) 有名合同(典型合同)与无名合同(非典型合同)

基本点1：区分标准：法律是否对某类合同赋予了特定名称与特定规则； 基本点2：区分意义：法律适用不同； ★ 考点：无名合同的法律适用。 (6) 主合同与从合同

基本点1：区分标准：是否能够独立存在； 基本点2：区分意义：决定从合同的效力

第5章 合同的订立 5.1 合同订立的程序

5.1.1 合同订立的一般程序

(一) 要约：要约是希望与他人订立合同的意思表示。 基本点1：要约的构成要件

(1) 要约是由特定人作出的意思表示； (2) 要约必须有订立合同的意图；

(3) 要约必须向要约人希望与之订立合同的受要约人发出。 (4) 要约内容须具体确定； 基本点2：要约邀请

(1) 要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示； (2) 要约与要约邀请的区别 (3) 法定的要约邀请形式 基本点3：要约的效力

(1) 要约的生效：到达主义；非以知悉为要件

(2) 要约的效力期间(承诺期限)

基本点4：要约的撤回：

时间：须于要约到达之前或与要约同时到达受要约人。 基本点5：要约的撤销

(1) 时间：要约到达之后、受要约人做出承诺之前到达受要约人。 (2) 不得撤销

★ 考点：不可撤销的要约

★ 考点：要约撤回与撤销的区分。 基本点6：要约的失效 (二) 承诺

基本点1：承诺的构成要件

(1) 承诺必须由受要约人做出； (2) 承诺须在承诺期间内到达； (3) 承诺内容与要约内容相一致； 基本点2：承诺的效力 (1) 承诺的生效时间：

(2) 承诺的撤回：在承诺通知到达要约人之前或与之同时到达要约人。 基本点3：承诺迟到与承诺迟延 (1) 承诺迟到： A. 迟发迟到：

B. 效果：原则上为新要约；

C. 例外：要约人及时通知该承诺有效的，合同成立。 (2) 承诺迟延： A. 未迟发而迟到： B. 效果：原则上有效。

C. 例外：要约人及时通知因承诺逾期而不接受的，视为新要约。 5.1.2 合同的特殊订立方式

(一) 悬赏广告 (二) 招标、投标 (三) 拍卖

5.2 合同的内容和解释

基本点1：合同的主要条款(合同法12条)

基本点2：主要条款欠缺时的补充――合同解释问题 如何对合同条款进行解释补充？应依以下次序进行： 1、当事人事后签订补充协议；

2、依合同其它有关条款或交易习惯确定；

3、依合同法第62条的法定解释方法进行补充。 ★ 考点：62条中履行地点与履行期限的推定

第6章 合同的效力 6.1 合同的成立与生效

(1) 民事法律行为与合同 (2) 合同的成立与生效

基本点1：成立与生效的区别：成立是事实判断，生效是价值判断； 基本点2：成立与生效的关系： (1) 一般关系：成立即生效； (2) 特殊情况：成立而不生效 基本点3：生效要件

(1) 主体：有相应的民事行为能力 (2) 意思表示：意思表示真实

(3) 合法性：不违反法律或行政法规的强行性规定

6.2 无效合同

民法对不完全符合生效要件的合同的控制方法， 完全符合生效要件：有效合同

合同 危及国家社会利益的：无效合同

不完全符合生效要件 不危及国家社会利益， 可撤销的合同――先有效后无效

只涉及当事人利益的 效力待定的合同――先无效后有效

基本点1：无效合同的含义：

基本点2：无效合同之一――违反主体要件：

(1) 法人：违反国家禁止、特许、限制经营的合同无效； (2) 自然人：均非无效

基本点3：无效合同之二――违反意思表示要件： (1) 欺诈、胁迫，损害国家利益；

(2) 恶意串通，损害国家、集体或第三人的利益； 基本点4：无效合同之三――违反合法性要件： (1) 以合法形式掩盖非法目的的； (2) 损害社会公共利益；

(3) 违反法律、行政法规强制性规定； 强制性规定与任意性规定；

法律――地方性法规；行政法规――部门规章――地方规章；

6.3 可变更、可撤销的合同

基本点1：欺诈 基本点2：胁迫 基本点3：乘人之危 基本点4：重大误解 基本点5：显失公平 基本点6：撤销权 (1) 性质：形成权 (2) 限制：除斥期间 (3) 行使：诉讼方式 (4) 变更与撤销的关系

基本点7：无效、被撤销的后果

6.4 效力待定的合同

基本点1：限制行为能力人签订的合同

(1) 限制行为能力人实施与其年龄、智力、健康善不相适应的行为； (2) 追认权；

(3) 对相对人的保护 基本点2：无权代理 (1) 类型 (2) 追认权

(3) 对相对人的保护

(4) 对善意相对人的特殊保护――表见代理 基本点3：无权处分

(1) 含义：无处分权人处分他人财产； (2) 无权处分合同的生效方法：

(3) 对善意相对人的特殊保护――善意取得；

第7章 双务合同履行抗辩权

无先后履行顺序 双方均有同时履行抗辩权 双务合同中的

履行抗辩权 先履行一方 不安抗辩权

有先后履行顺序

后履行一方 先履行抗辩权

7.1 同时履行抗辩权

基本点1：要件

(1) 在同一双务合同中互负对待给付义务 (2) 双方债务无先后履行顺序 (3) 双方债务均届至

(4) 一方可能履行债务而未履行

基本点2：效力：一时阻却请求权行使。 7.2 不安抗辩权

基本点1：要件：

(1) 双方因同一双务合同而互负债务； (2) 先给付一方债务届至；

(3) 后给付一方有不能为对待给付的危险；(第68条)

基本点2：行使过程

(1) 先给付一方有确切证据证明对方有不能为对待给付的危险； (2) 中止履行，并及时通知对方；

(3) 若对方恢复履行能力或提供适当担保的，应当继续履行；

(4) 对方未能及时恢复履行能力，亦未提供担保的，可以解除合同。 基本点3：效力：

(1) 一时性阻却请求权行使：中止履行； (2) 永久性阻却请求权行使：解除合同。 7.3 先履行抗辩权

基本点1：要件：

(1) 双方因同一双务合同而互负债务； (2) 债务有先后履行顺序； (3) 先给付一方未履行； (4) 后给付一方债务届至。

基本点2：效力：一时性阻却请求权行使 ★ 考点：未及时行使先履行抗辩权的后果。

第8章 合同的变更和解除

8.1 合同的变更：指合同内容的变更 8.2 合同的解除

约定解除 协议解除 双方解除

合同解除 约定解除权 合同解除

法定解除 一般法定解除 单方解除

特别法定解除

基本点1：一般法定解除(第94条)

(1) 不可抗力致使合同目的不能实现；(注意程度要件) (2) 拒绝履行：(注意时间)