自考笔记 - 00226 - 知识产权法 - 自考知识产权法 - 笔记 - 自考串讲讲义资料

二.性质与特征一.性质:知识产权是一种新型的民事权利;是一种有别于财产所有权的无形财产权.即知识产权的客体（知识产品或智力成果）是一种没有形体的精神财富,客体的非物质性是知识产权的 二.特征:基于其无形财产权的本质属性,决定了它具有以下特征:1.专有性:是一种专有性的民事权利.同所有权一样,具有排他性和绝对性的特点.不过,由于知识产品是精神领域的产品,知识产权的效力内容不同于所有权的效力内容.2.地域性:知权作为一种专有权在空间上的效力并不是无限的,而要受到地域的限制,即具有严格的领地性,其效力只限于本国境内.该处的地域既可是一个国家,也可是一个地区.3.时间性:其不是没有时间限制的永恒的权利,其时间性的特点表现:它在法律规定的期限内受到保护,一旦超过法律规定的有效期限,这一权利就自行消灭,相关知识产品即成为整个社会的共同财富,为全人类所共同使用.从本质上看,只种专门法律制度.（一）知识产权法律体系,一般应当包括如下法律制度:1.著作权法律制度.2.专利权法律制度.3.工业版权法律制度.4.商标权法律制度5.商号权法律制度.6.产地标记权法律制度.7.商业秘密权法律制度.8.反不正当竞争法律制度.（二）知识产权法的地位:知识产权法基本上采用单行法的立法体例.在我国的法律体系中,知识产权法属于民法的范畴.其没有独特的,仅属于它自己所有的调整对象和调整手段,因而不具有成为独立法律部门的条件

1知识产权是指创造性智力成果的完成人或工商业标志的所有人依法所享有的权利的总称，包括著作权和工业产权。工业产权又可以包括专利权和商标权。 1简述知识产权的法律特征。

（1） 客体的无形性。（2）权利保护上的法定性。

（3）权利保护上的地域性与时间性。（4）知识产权内容的双重性。

1、

如何界定知识产权与知识产品？ 有客体的非物质性才是知产所属权利的共同法律特征. 答：知识产权是人们智力活动创造的成果，以及在经

三.知产法概念.体系及地位是调整因知识产品而产生的各营管理活动中的标记、信誉所依法享有的权利。知识产品

种社会关系的法律规范的总和,它是国际上通行的确认.保是人们在科学、技术和文化领域中利用知识和技能所创造护和利用著作权.工业产权以及其他智力成果专有权利的一的精神产品，又称智力成果。所有的知识产权都属于知识种专门法律制度.（一）知识产权法律体系,一般应当包括如的范畴，但只有符合知识产权法律规定的知识产权才能到

知识产权法的保护。

下法律制度:1.著作权法律制度.2.专利权法律制度.3.工业版2、 知识产权与物权相比的本质特征是是什么？为什权法律制度.4.商标权法律制度5.商号权法律制度.6.产地标么？

答：知识产权与物权相比，知识产权客体的非物质记权法律制度.7.商业秘密权法律制度.8.反不正当竞争法律性是知识产权的本质特征。 制度.（二）知识产权法的地位:知识产权法基本上采用单行 因为物权的对象是动产和不动产以及其他实实在在

法的立法体例.在我国的法律体系中,知识产权法属于民法存在的物理上的“物”。是有形的物质实体，通常可以被实的范畴.其没有独特的,仅属于它自己所有的调整对象和调际操纵和控制。而知识产权的对象则是不含物质实体的表

现形式，是利用知识和技能所创造出来的精神产品，是无整手段,因而不具有成为独立法律部门的条件. 形的。 二编:著作权

（二）著作权与专利权的区别:虽同属知识产权类型,但由于第二章：知识产权法律关系 后者是工业产权的一种,必然与文学.艺术领域的著作权存

在着诸多方面的区别.1.保护对象不同:著作权是通过保护作1、知识产权法是一部法律吗？请简述理由

答：知识产权法不是一部法律。大多数国家还没有知识

品的表达形式而达到保护作品思想内容的目的,思想.事实.产权法典，都是以若干单行法的形式出现，民法通则、合

方式等不是著作权保护的直接标的.专利权所保护的是具有同法都是知识产权法的组成部分，都有知识产权法规范所新颖性,创造性.实用性的发明创造,它抛开了表达形式而直调整的内容。知识产权法的全部渊源构成了知识产权法。 接深入到技术方案本身.正因为如此,专利说明书作为一件2、知识产权的范围是封闭的吗？简述理由

答：知识产权的范围不是封闭的，因为在当今世界，随

文学作品,其表达形式受著作权法的保护,而其中所载明的着知识经济与经济全球化的深入发展，知识产权新客体不

技术内容如果符合专利申请的条件并经审批授权,则会受到断涌现，知识产权保护的范围也在不断扩大。从知识产权专利法的保护.2.保护条件不同:专利权要求发明创造具有首客体来认定，知识产权的范围不是封闭的，知识产权客体创性,对于同一内容的发明,专利权只授予先申请人.著作权是一个开放的体系，范围受科学技术的发展水平的影响很

大。例如：随着计算机技术的出现和发展，出现了计算机

要求作品具有独创性（任何作品只要是独立构思和创作的,软件的著作权；随着传播技术的发展，出现了电影、电视

不问其思想内容与已发表的作品是否相同或相似,均可获得剧的著作权；随着数字技术和网络技术的出现，出现了对独立的著作权）.3.权利产生程序不同:专利权必须采取国家域名的保护等。

知识产权与物权法律关系中主体的权利能力与行为能力行政授权的方法确定权利人.著作权在大多数国家依创作完3、

有何区别？

成而自动产生,无需履行任何注册登记手续.4.适用领域不同:答：知识产权与物权法律关系中主体的权利能力与

著作权所保护的作品主要涉及文学艺术领域,专利权主要发行为能力的区别表现在：

生在工业生产领域,与产品的技术方案息息相关.两者在某一、权利能力产生和终止的形态不同。物权法律关系中，些方面也可能出现交叉.（三）著作权与商标权的区别:1.权自然人、法人的权利能力始于出生，终于死亡；知识产权

法律关系中，权利能力始于法律事实的产生，终于法律事

利内容不同:著作权是一体两权的典型代表,著作财产权与实的消灭。

著作人身权相互平行,各自独立;商标权则是一种纯粹的财二、行为能力的产生方式不同。物权法律关系中自然人按产权,不具有人身权的内容.标仅为财产权,著作权则包含人其智力发育成熟的程度和不同的年龄，分为完全行为能力

、无行为能身与财产权.2.法律要求的保护条件不同:商标是以文字.图人、限制行为能力人（10周岁以上的未成年人）

力人（不满10周岁）；法人的行为能力与权利能力同时产

形或其组合作为区别商品的标志,只要求标识具有可识别性,生，但法律规定必须与其资金、设备、技术力量相适应；

不考虑由谁创作.著作权要求作品具有独创性,任何抄袭.剽在知识产权法律关系中，对主体没有行为能力的限制，只窃所得到的作品不可能受到保护.3.权利取得方式不同:商标要凭借自己是作者或发明者的身份经国家主管机关依法确

认即可取得权利，无论是成年人还是未成年人都可以成为权实行注册登记,著作权实行自动保护原则. 知识产权的主体并依法取得知识产权。

四.中国著作权法的主要原则:.1.保护作者权益原则.以作者1、 试论专利权的法律特征？

答：专利权是由国务院专利行政部门依照法律规定，权益为著作权法保护的核心,系统规定了著作权的归属.内容及其侵权责任.2.鼓励优秀作品传播的原则.明确规定出版根据法定程序赋予专利权人的一种专有权利。它是知识产

权的一种，作为无形财产权的专利权具有以下主要特征：

者.表演者.录音录像制作者.广播电视组织的权利,鼓励优秀（1）具有独占性。所谓独占性亦称垄断性或专有性，

作品的使用和传播.3.作者利益与公众利益协调一致的原则.是指专利权是由政府主管部门根据发明人或申请人的申以协调两者利益为立法宗旨,在保护作者权益的基础上又规请，认为其发明成果符合专利法规定的条件，而授予申请定了合理使用.法定许可使用.强制许可使用等制度,对该权人或其合法受让人的一种专有权。它专属权利人所有，专

利权人对其权利的客体（即发明创造）享有占有、使用、

利作了一定的限制.4.与国际著作权发展趋势保持一致的原收益和处分的权利。

则.我国参加了国际公约,在著作权立法中接受和遵循国际（2）具有时间性，专利权的时间性是指专利权具有一

定的时间限制，也就是法律规定的保护期限。各国的专利社会公认的准则,并颁布了实施国际公约的有关规定. 法对于专利权的有效保护期均有各自的规定，而且计算保 护期限的起始时间也各不相同。我国《专利法》第四十二

三.著作权的继受主体——其他著作权人:指除作者以外,其条规定：“发明专利权的期限为20年，实用新型和外观设

他依法享有著作权的公民.法人.非法人单位或国家.继受主计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。”

（3）具有地域性。地域性，就是对专利权的空间限制，体的著作权取得主要原因:1.因继承.遗赠.遗赠抚养协议而取得著作权.只能取得著作财产权.2.因合同而取得著作权.是指一个国家或一个地区所授予和保护的专利权仅在该国

或地区的范围内有效，对其他国家和地区不发生法律效力，

（1）依委托合同取得著作权.“受委托创作的作品,其著作其专利权是不被确认与保护的。如果专利权人希望在其他

权的归属由委托人和受托人约定”.如合同约定著作权由委国家享有专利权，那么，必须依照其他国家的法律另行提托人享有,委托人即成为作者之外的“其他著作权人”.（2）出专利申请。除非加入国际条约及双边协定另有规定之外，著作权的转让.著作权人可将其享有的著作权中的财产权利任何国家都不承认其他国家或者国际性知识产权机构所授

予的专利权。

的全部或部分转让给他人,著作财产权的受让人也是著作权（4）具有无形性。专利权作为知识产权的一种，也是

的主体.3.著作权的特殊主体即国家.国家因以下原因而成为要依据一定的载体存在的。

（5）可转化性。专利权时一种无形的财产权，能够转特殊权利主体:（1）购买著作权.即国家出于某种特殊的需要,从著作权人那里购买著作权,从而成为法律关系的主体.化为一定的经济价值，并具有可复制性，在一定程度上推

动了社会经济的发展，实现了知识产权制度的价值功能。

（2）接受赠送.即作者将其受保护的作品赠送给国家,国家

接受其赠送而成为.（3）依法律规定.即法律规定某一作品第五章：专利权的取得与法律保护

在受保护有效期限内,著作权由国家行使. 1、为什么要禁止专利重复授权？

一编:总论（选.简） 答：专利的重复授权会引起权利的冲突，进而造成权

一.知识产权:是人们对于自己的智力活动创造的成果和经利的不稳定，给权利人实施其权利带来障碍；公众对专利营管理活动中的标记.信誉依法享有的权利.（最早见于17的公信力也会大打折扣，还会引起市场秩序的胡暖，由此

引发的确权请求和权利纠纷还会浪费很多资源。同时重复

世纪法国卡普夫,后为比利时皮卡第所发展）广义:著作权.授权违背了专利的先申请原则，是与专利法的相关规定相

邻接权（或相关权）.商标权（包括服务标志权）.商号权.悖的；专利的重复授权还会影响专利的独占性，使得权利商业秘密权.产地标记权.专利权（包括工业品外观设计权）.人在实施其权利时不能保证排除被其他权利人控告的可能集成电路布图设计权.新植物品种权等各种权利.狭义:即传性；重复授权还会严重浪费专利审查过程中的人力、物力

和财力资源；综合以上几个方面来看，法律要禁止专利的

统意义上的.著作权（包括邻接权）.专利权和商标权三部分.重复授权。

分为两个类别:一类是文学产权,包括著作权与邻接权;另一

第六章：专利权的运用 类是工业产权,有专利权和商标权.

三.知产法概念.体系及地位是调整因知识产品而产生的各1、 试述专利强制许可的种类和条件？

种社会关系的法律规范的总和,它是国际上通行的确认.保答： 一、防止专利权滥用的强制许可。专利法第45条的护和利用著作权.工业产权以及其他智力成果专有权利的一规定：具备实施条件的单位以合理的条件请求发明或实用

新型专利权人许可实施其专利，而未能在合理长的时间内商品来源的特征。

获得许可，国务院专利行政部门根据该单位的申请，可以 认定商标的显著性应区分不同的情况：一是商标所固有给予实施该发明或实用新型专利的强制许可。防止专利滥的显著性；二是通过商标的使用而获得的商标的显著性。 用的强制许可条件：(1)请求人是具备实施条件的单位。(2) 区分不同情况的原因在于：一是有利于正确认定商标，请求人提出了合理条件。法律无明文规定，一般可参考专保护商标的专用权；二是有利于防止假冒等不正当行为的利权人向第三方提出的专利许可使用费及生产规模、销售发生，切实维护注册商标在运用过程中的秩序。 市场范围等条件做出判断。(3)请求人在合理长的时间内未2、 对商标的反向假冒侵权行的认定并举例分析？ 得到许可。“合理长的时间”是指专利被授权之日起3年后。 答：商标的反向假冒行为是指未经商标注册人同意，更换 二、为公共利益目的的强制许可，这种强制许可的条其注册商标并将该更换商标的商品投入市场的行为。 件在于：（1）只能在特殊情况下或目的下使用，即国家出 在对商标的反向假冒侵权行为认定的时候应区分显性现紧急情况或者非常情况或为了公共利益的目的。（2）不和隐性两种行为，特别是对于法律为做规定的隐性行为，需要由地方提出申请，专利局可直接做出强制许可的决定。 即反向假冒的侵权行为人未经注册商标人同意，除去或覆 三、交叉强制许可。 一项取得专利权的发明或实用新盖其注册商标并将该无标识商品又投入市场的行为，这种型(第二专利)比此前已经取得专利权的发明或实用新型（第行为也应认定为对商标的反向假冒的侵权行为。 一专利）具有显著经济意义的重大技术进步，其实施又有

第九章：商标的运用 赖于第一专利实施的，国务院专利行政部门根据第二专利

权人的请求，可以给予实施第一专利的强制许可。在给予

为什么企业要实施商标战略和运用商标策略？ 第二专利权人实施第一专利的情况下，国务院专利行政部1、

门根据第一专利权人的请求，可以给予实施第二专利的强答：企业实施商标战略和运用商标策略是为了：一、树立制许可。这一强制许可的条件在于：（1）两项权利必须相产品和服务的良好声誉和信誉，提高产品和服务的附加值，互依存或者后者比前者先进或前者影响后者的实施。（2）实现最佳的社会经济效益；二、开拓市场，获得市场竞争要求实施强制许可的人应当提出未能以合理条件与专利权优势，提升核心竞争力；三、有利于促进产品和服务提升

为名牌产品，企业向品牌企业发展，追求卓越，实现企业人签订实施许可合同的证明。

可持续发展。 2、 试述国防专利实施的种类和条件？

商标的质押、转让和许可有何不同？ 答：国防专利实施的种类包括推荐实施、指定实施、自行2、

实施和许可实施。对于国防专利的许可实施一般应具备以答：商标的质押是指商标权人为保证在约定期限内履行其下条件：（1）许可仅限于国有企事业单位、集体所有制单债务，对债权人优先受偿商标所有权而做出的一种实质性位和个人的发明专利。（2）要遵循严格的程序：国务院有的约定，但质押期内并不改变商标权的属性；商标的转让关主管部门和省、自治区、直辖市人民政府报经国务院批是指将商标权转让给他人占有，转让后商标权人不再占有准，许可实施的单位必须按照国家规定向专利权人支付使商标权；商标的许可 用费。（3）目的是针对国家经济建设、技术进步、国家安 全、环境保护、疫病防治等具有重大意义的发明专利的推

第三单元课程专题研究

广运用。

第二单元课程专题研究

1、“百岁”之争：老字号面临商标困局？为什么？

答：商标法明确规定，将与他人注册商标相同或相近似的

1、 我国专利法为什么要提高对专利授权的条件及标

文字作为企业的字号在相同或者类似商品或服务上突出使

准？

用，容易使相关公众产生误认的行为属侵犯商标权的行为。

答：提高标准是对专利保护的必备条件不断提高，降低标

本案争议的焦点在于被告使用的“百岁鱼”字号是否构成对

准是对专利保护的必备条件适当降低。提高标准的依据在

原告“百岁”商标的侵权。这里有两个问题必须明确：

于TRIPS协议及其相关的国际公约，根据经济发展来决定

首先，目前我国对商标与企业名称的注册登记分属两

降低或提高标准。对标准的提高是要达到以下预期目的：

个系统，商标实行全国统一注册，注册商标在全国范围内

（1）与国际接轨，承诺TRIPS协议成员国的义务；（2）优

具有法律效力；而企业名称实行地域性的分级注册和管理，

化发明创造的结构，提高专利的质量；（3）减少和限制非

字号的检索范围只局限在当地，只在登记主管机关辖区内

正常申请，提高专利申请的质量；（4）与国际接轨，提高

有效。所以，商标专用权的排他性及于全国；而字号权只

PCT专利申请及授权率。

是在其注册登记区域内拥有专用权。显然，商标专用权的

2、 对专有技术专利保护与商业秘密保护方式的比较

法律效力高于字号权。其次，法律对两者冲突情况的解决

及选择？

原则也作出了明确安排：如果是商标权在先，字号权则应

答：对专有技术专利保护与商业秘密保护方式进行比较发

受商标专用权的限制；如果字号权在先，商标权却仍然可

现：两者保护的客体不同、保护的范围不同、保护的效力

以成立。

不同、保护的期限不同、保护的地域不同、保护的限制不

在实践中，如果用“百岁鱼”去申请注册商标的话，商

同、保护的成本不同以及保护的方式也不同。

标局往往会要求申请人放弃“鱼”字的专用权，因为“鱼”是一

在保护方式的选择上，可以从以下几个方面来确

类产品的通用名称，缺乏显著性。

定：

本案中还涉及了“驰名商标”的概念，商标法明确规定，

（1） 三条件衡量：通过判断是否具备

“驰名商标”受到法律特殊保护，主要表现在驰名商标的排

新颖性、创造性、实用性条件来

他性效力及于不同类别的产品和服务。比如，假如“百岁”

选择方式。

是驰名商标，其效力就可以及于所有其他类的服务和商品。

（2） 反向工程衡量：用该产品流通后

但是在本案中，“百岁”服务商标与“百岁鱼”字号同处于第４

专有技术被破解的程度来选择

２类（餐馆）。因此，无论“百岁”是否为驰名商标，均不影

保护方式。

响其在这类服务领域中的排他性。

（3） 技术周期衡量：用该专有技术可

百岁鸡店被授予“中华老字号”可以强化“百岁”的知名

能生命周期来选择。

度，增加其显著性。但我国商标法对“中华老字号”没有特

（4） 市场竞争衡量：用该产品价值及

别规定，只是当其成为某个商标申请或主张商标权的在先

流通市场后的竞争力来选择保

权利时才具有法律意义。所以，建议“中华老字号”要尽快

护方式。

对自己的商标进行注册。

（5） 资本运作衡量：用该技术成果拟

第十章：著作权法概论

进行资本运作的规范来选择保

护方式。

1、我国著作权法的主要特点？

3、 透视汽车轮胎特保案，探析企业专利战略对形成核

答：我国著作权法的主要特点表现为：一、保护作者的合

心竞争力的影响？

法权益；二、规定合理使用、法定许可来鼓励优秀作品的

答：（1）案情：４月２０日：美国钢铁工人协会

创作和传播；三、明确了著作权的保护对象与自动产生的

宣布，依据美国1974年贸易法第421条款，向美国国际贸

原则；四、规定了著作权的保护及追溯力的问题；五、规

易委员会提出对中国输美商用轮胎的特殊保障措施案申

定了著作权的继承和授权行使。

请，要求美政府对中国出口的用于客车、轻型卡车、迷你

第十一章：著作权立法理论与实践的契合

面包车和运动型汽车的２１００万个轮胎实施进口配额限

制 。４月２９日：美国国际贸易委员会在联邦纪事上公告1、 简述认定侵犯著作权和邻接权行为采取过错推定启动对中国轮胎产品的特保调查。这是时隔三年多之后，的类型？

美国又一次对中国产品发起特保调查，而且涉案金额巨大。答：是指当事人违反合同约定的义务，实施违约行为，应我国政府对此表示强烈不满并坚决反对。６月１８日：美当以过错作为认定责任和责任范围的根据。其含义有二：国国际贸易委员会对中国乘用车及轻卡车轮胎特保案做出1) 实施违约行为，违约人主观上有过错即承担责任。如无肯定性损害裁决，认定中国轮胎产品进口的大量增加，造过错则不承担责任。2) 过错的程度决定行为人承担责任的成或威胁造成美国内产业的市场扰乱。中国政府对此深表范围。

遗憾。６月２９日：美国国际贸易委员会就对中国轮胎采 应当指出，合同责任中的过错通常是以过错推定来确取特保措施，提出了对乘用车、轻型货车用中国制轮胎征定的。合同的一方当事人只要证明相对方的行为已构成违收３年特别关税的方案，第１年至第３年额外征收的关税约即可，相对方主观上是否具有过错由其自行证明。如其分别为５５％、４５％、３５％ 。８月７日：美国贸易代举不出证明，即推定其有过错，并承担民事责任。 表办公室在华盛顿举行听证会，就“中国输美轮胎特保案”2、 著作权合理使用与法定许可使用的相同点与不同听取各方意见。这已是美方第二次就这一特保案进行听证。点是什么？

９月２日：美贸易代表办公室将在咨询财政部、劳工部、答：合理使用与法定许可的相同点： 商务部等部门意见后，向奥巴马提出相关建议 。９月１７ （1）所使用的作品都是已经发表的作品； 日前：奥巴马将综合各方建议作出最后裁决 。 （2）都无需经过著作权人许可；

（2）企业专利战略的作用和地位 （3）都需要指明作者的姓名、作品的名称 。 实施企业专利战略，其根本目的在于增强企业专 合理使用与法定许可的不同点：

利意识与自主创新能力，提升企业核心竞争能力，通过维 （1）合理使用不需要向著作权人支付报酬，法定许护自身合法权益，赢得与增创市场竞争优势，遏制竞争对可必须向著作权人支付报酬； 手，谋求最佳的社会经济效益，实现预期的经营发展目标。 （2）合理使用一般是非营利性的，法定许可是营利

（3）向高端发展是形成企业核心竞争力的关键向性的；

高端发展的关键是发展高端知识产权，高端知识产权相对 （3）合理使用的主体不特定，法定许可的主体是特于普通知识产权而产生的一个层级概念，是指那些具有高定的。

的科技含量，容易转化为高附加值和高性价比产品的知识 （4）合理使用的情形，著作权人一般不得以事先声产权，它不受领域、行业的限制，一旦实施运用将对企业明的方式，限制他人使用，法定许可在有著作权人事先声的发展产生重大的影响，因此，从某种意义上来说，高端明不得使用的情形时，不得使用，否则构成侵权。 知识产权就等于核心竞争力，企业拥有了高端知识产权就 拥有了参与市场竞争的核心竞争力。 第四单元课程专题研究 1、 如何正确处理注册商标之间的权利冲突？ 1、 何谓著作权作品的独创性？

答：注册商标之间的权利冲突是指拥有商标专用权的两个答：所谓著作权的独创性就是要求作者要独立创作，不仅或两个以上相同或向近似商标在实际使用过程中出现的抵不能复制或抄袭他人作品，而且应当在作品中体现作者的触现象。 智力创造，这是作品书法律保护的根本所在。所谓独创性

要正确处理注册商标之间的权利冲突，首先必须是指作品完全由作者独立完成的，即作者在没有借鉴或没

分析造成权利冲突的本质原因，是注册原因造成的权利冲有使用他人作品的基础上独自完成的作品，即该作品与他突、商品分类造成的权利冲突或是是普通商标与驰名商标人的创作一致，只要是独立完成的，就符合独创性中“独”之间的权利冲突，针对不同的情况作出不同的处理。通过的要求，最高法院司法 法律规定的权利人的相关义务、审查程序等方式来解决注 册商标之间的冲突。

第八章：商标权取得的法律保护

1、 如何认定商标的显著性？为什么？

答：显著性特征是指商标应当具备的足以使相关公众区分