法理学课堂笔记

（５）从成本与收益的关系来看，法律必须有继承性 ３、法律继承的内容 （１）法律技术、概念

（２）反映商品－市场经济规律的法律原则和规范 （３）反映民主政治的法律原则和规范

（４）有关社会公共事务的组织与管理的法律规定 二、法律移植 １、概念：

法律移植是指在鉴别、认同、调适、整合的基础上，引进、吸取、吸纳、摄取、植入、同化外国的法律，使之成为本国法律的有机组成部分，为本国所用。 ２、法律移植的形式

（１）经济、政治、文化基本相同发展阶段和水平的国家相互吸收对方的法律，达到趋同 （２）落后国家直接采纳先进国家的法律制度，形成新的法律制度 三、法的现代化

１、法的现代化的含义：

法的现代化是一从人治到法治社会，从传统法制到现代法制的发展过程。 ２、法制现代化的内容

二要素论：法律观念现代化、法律制度现代化

三要素论：法律意识现代化、法律制度现代化、法律行为现代化

四要素论：法律规则现代化、法律观念现代化、法律运作现代化、法律组织现代化 ３、法制现代化的思路

一是“法制改革论” 二是“法律移植论” 三是“本土资源论”

★法学界的理论共识是，法制现代化主要有三条途径：继承、移植、改革 ４、当代中国法的现代化的目标——依法治国，建设社会主义法治国家 ★思考：法的现代化是不是法的西方化？

第九章 法律效力

一、法律效力的概念与分类 法律效力：

即法律的约束力，是指法律在什么条件下，在什么时间，在什么区域，对什么人和什么事项有约束力。

（1）作用力，包括拘束力和赋予力；

（2）施及范围，一般指规范性法律文件的效力。广义的法律效力还包括非规范性法律文件的效力。

二、法律的有效条件 1、形式要件

（1）法律必须由专门的立法机关根据法定程序制定或认可； （2）法律必须公布；

（3）法律必须有正确的名称和条文 2、实质要件

（1）与宪法不相违背 （2）与上位法不抵触

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三、法律对人的效力 1、四种对人的效力

（1）属人主义，即法律只适用本国公民； （2）属地主义，在管辖领域内的所有人； （3）保护主义，以保护本国利益为依据；

（4）折中主义，以属地主义为主，保护主义相结合 2、根据我国法律，对人的效力包括两个方面：

（1）对中国公民的效力：中国公民在中国领域内一律适用中国法律 （2）对外国人和无国籍人的效力 ★两种情况：

（1）对在中国领域内，除法律另有规定者外，适用中国法律；

（2）外国人在中国领域外对中国国家或公民犯罪，按《中华人民共和国刑法》规定的最低刑为三年以上有期徒刑的，可以适用中国刑法，但是依照犯罪地的法律不受处罚的除外。 四、法律对事的效力 原则：1、一事不再理 2、一事不二罚 五、法律的空间效力 六、法律的时间效力

1、概念： 是指法律何时生效、何时失效以及对于生效以前的事件和行为有无溯及力。 2、法律的生效时间

法律的生效时间有三种：

（1）自法律公布之日起生效； （2）由法律规定具体生效时间； （3）规定法律公布后一定条件时生效 3、法律终止生效的时间 分为明示废止和默示废止 4、法律溯及力

是指法律对其生效以前的事件是否适用的问题。

第十章 法律解释 第一节 法律解释的概念

一、法律解释的含义和特征

1、含义：法律解释是指一定的人和组织对法律规定的含义的说明。 2、特征：与一般解释不同，法律解释有以下三个特点： （1）法律解释的对象是法律规定和它的附随情况； （2）法律解释与具体案例密切相关； （3）法律解释具有一定的价值取向性 二、法律解释的历史发展 三、法律解释的种类

1、正式解释和非正式解释：

正式解释，也叫法定解释,可分为立法、司法、行政解释。 非正式解释，分为学理解释和一般解释 2、限制解释、扩充解释和字面解释

第二节 法律解释的目标和方法

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一、法律解释的目标

就是指解释者通过法律解释所要探求和阐明的法律意旨。在法律解释上有主观说和客观说的对立。

二、法律解释的方法 （1）文义解释 （2）历史解释 （3）体系解释 （4）目的解释

第十一章 法的渊源及分类

第一节 概述

一、法的渊源的概念

法的渊源是形式上的渊源，是指法的创制方式和表现形式。具体指法定的国家机关制定的不同效力等级的各种法律形式。 二、法的渊源的历史发展

1、法的渊源在中国的历史发展 2、法的渊源在西方国家的历史发展 三、法的分类

1、世界上所有国家适用的法的分类

（1）国内法和国际法。根据法制定和实施的主体划分 （2）根本法和普通法。根据法律效力和制定程序划分 （3）一般法和特别法。根据法的调整范围划分 （4）实体法和程序法。根据法所规定的内容划分 （5）成文法和不成文法。根据法所创制形式不同划分 2、在少数国家适用的分类

（1）公法和私法。古罗马法学家乌尔比安提出，大陆法系 （2）普通法和衡平法。英美法系

第二节 当代社会主义法的渊源

一、以宪法为核心，以制定法为主的正式意义上的法的渊源

（一）宪法 （二）法律

（1）基本法律是由全国人大制定和修改的

（2）非基本法律是由全国人大常委会制定和修改的 （三）行政法规

制定主体是最高国家行政机关即国务院，其效力仅次于宪法和法律 （四）地方性法规、自治法规和经济特区法规 （五）国际条约

二、非正式意义上的法的渊源

1、政策 2、判例 3、法律学说 4、道德规范

第十二章 法律关系

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第一节 法律关系的概念和分类 一、法律关系的概念

1、概念：

法律关系是根据法律规范产生的，以主体之间的权利义务关系的形式表现出来的特殊的社会关系。

2、特征：

（1）法律关系属于思想社会关系和上层建筑现象 （2）法律关系的形成以法律规范的调整为前提 （3）法律关系以法律上的权利义务为内容 （4）法律关系以国家强制力为保障手段 二、分类

1、抽象的法律关系和具体的法律关系；

2、绝对法律关系和相对法律关系（根据其主体是单方具体化还是双方具体化）；

3、调整性法律关系和保护性法律关系（根据法律关系产生依据是否使用法律制裁来划分）；

4、平权型法律关系和隶属型法律关系（根据主体之间的相互地位不同来划分）

第二节 法律关系的主体和客体

一、法律关系的主体

1、法律关系主体的概念

法律关系的主体又称权利主体，即法律关系的参加者，是法律关系中权利的享有者和义务的承担者,享有权利的一方称权利人，承担义务的一方称义务人。

2、法律关系主体的特征 （1）具有法律性 （2）具有社会性

3、在我国，法律关系的主体通常是指： （1）公民（自然人） （2）法人

（3）非法人组织 （4）国家

4、权利能力、行为能力和责任能力

（1）权利能力：是权利主体享有权利和承担义务的能力。

（2）行为能力：是指权利主体能够通过自己的行为取得权利和承担义务的能力。 （3）责任能力：是因行为人因违法而承担法律责任的能力 二、法律关系的客体

1、法律关系客体的概念

法律关系客体是指法律关系的权利义务所指向的对象。 2、法律关系客体的种类

在当代中国，有三类： 第一，物

第二，精神财富 第三，行为

第三节 法律关系的演变

一、法律关系的演变的概念和原因

法律关系的演变是指法律关系的产生、变更和消亡。

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