公司债券发行上市律师工作实务探讨

公司债券发行上市律师工作实务探讨

第一部分 概述

一、公司债券的概念

公司债券是指公司依照法定程序发行、约定在一年以上期限内还本付息的有价证券。2007年8月14日中国证监会颁布了《公司债券发行试点办法》（以下简称“《试点办法》”），《试点办法》规定在公司债券发行试点期间，试点公司范围仅限于沪深证券交易所上市的公司及发行境外上市外资股的境内股份有限公司。

公司债券也是广义企业债券的一种，广义上我国目前的企业债券包括以下几类，短期融资券、中期票据、企业债券和公司债券。短期融资券和中期票据的发行目前都已基本上完全市场化，由中国银行间市场交易商协会实行备案制，并在全国银行间债券市场上市交易，前者期限为365天，后者期限一般为1年以上10年以下。

这里有一个与公司债券经常发生混淆的概念——企业债券，需要特别厘清一下。 企业债券是企业依照法定程序发行，约定在一定 期限内还本付息的有价证券。企业债券在国外通常称为公司债券，其原因在于国外企业法人多为公司形式，公司是发行债券的主体，而我国则存在大量具有法人资格 而未采用公司形态的企业和少数虽采用公司名称但并非依照《公司法》规范设立与运作的企业，这些企业也可发行债券。在我国，公司债券特指根据《公司法》设立 的公司依该法发行的约定在一定期限内还本付息的有价证券。在我国，公司债券与企业债券主要有以下不同：

1、 发行依据不同。公司债券在《公司法》中有专章（第七章《公司债券》）规定，同时也是《证券法》明文规定的一种证券，其发行、交易适用《公司法》、《证券 法》、《公司债券发行试点办法》的相关规定；企业债券的发行、交易主要适用国务院《企业债券管理条例》、《国家发展改革委关于进一步改进和加强企业债券管 理工作的通知》、《国家发展改革委关于推进企业债券市场发展、简化发行核准程序有关事项的通知》的规定。

2、 发行主体不同。公司债券的发行主体为依照《公司法》设立的有限公司和股份公司；企业债券的发行主体主要为我国境内具有法人资格的非公司制企业（如各种厂、 矿等），但实际上长期以来，我国的企业债券主要是以一些大型的（国有）企业为主发行的。而公司债券将来就不限于大型企业，可能将来一些中型企业甚至小型企 业符合一定法律标准的都有发行的可能。

3、发行条件不同。依照《证券法》第16条， 公开发行公司债券应当符合下列条件：股份有限公司的净资产不低于人民币三千万元，有限责任公司的净资产不低于人民币六千万元；累计债券余额不超过公司净资 产的百分之四十；最近三年平均可分配利润足以支付公司债券一年的利息；筹集的资金投向符合国家产业政策；债券的利率不超过国务院限定的利率水平；国务院规 定的其他条件。而依照《企业债券管理条例》，企业发行企业债券必须符合下列条件：遵守国务院批准的全国企业债券发行的年度规模和规模内的各项指标要求；企 业规模达到国家规定的要求；企业财务会计制度符合国家规定；具有偿债能力；企业经济效益良好，发行企业债券前连续三年盈利；所筹资金用途符合国家产业政 策；企业债券的总面额不得大于该企业的自有资产净值；债券利率不得高于银行相同期限居民储蓄定期存款利率的百分之四十；企业发行企业债券用于固定资产投资 的，依照国家有关固定资产投资的规定办理。

4、发行程序不同。依照《证券法》第17条，申请公开发行公司债券应当报经中国证监会或者国务院授权的部门核准，实行的是核准制，也就是说在发行审核方面有了进一步的市场化；而依照有关规定，发行企业债券应当报经有关部门审批，实行的是审批制。 二、公司债券的特点

1、 违约风险性较大。相比政府债券和金融债券，公司债券的偿还保证依赖的是公司自身的商业信用，还款来源是公司的经营利润。受外在市场波动和公司自身因素的影 响，任何一家公司的未来经营都存在很大的不确定性，因此公司债券持有人承担着损失利息甚至本金的风险。但是对于有担保、评级较高的公司债券来说，实际上几 乎没有什么风险，应是具有较高安全性的一种投资方式。

2、收益率较高并且相对稳定。根据风险与收益成正比的原则，公司债券尽管相对而言蕴含着较大的风险，但也意味着债券持有人有可能会获得较高的投资收益。

相对股票等权益性投资工具，公司债券投资者一方面可以获得稳定的利息收入，另一方面可以利用债券价格的变动，买卖债券，赚取价差，总体来说收益相对稳定。

3、变现方便流动性强。公司债券由于可以上市流通交易，故具有较好的流动性。当债券持有人急需资金时，可以在交易市场随时卖出，而且随着金融市场的进一步开放，债券的流动性将会不断加强。 三、公司债券的分类

1、按是否记名可分为：

（1）记名公司债券，即在券面上登记持有人姓名，支取本息要凭印鉴领取，转让时必须背书并到债券发行公司登记的公司债券。

（2）不记名公司债券，即券面上不需载明持有人姓名，还本付息及流通转让仅以债券为凭，不需登记。

2、按是否可提前赎回分为：

（1）可提前赎回公司债券，即发行人可在债券到期前购回其发行的全部或部分债券。 （2）不可提前赎回公司债券，即只能一次到期还本付息的公司债券。 3、按有无担保可分为：

（1）信用公司债券，也称无担保公司债券，是指发行人对所发行的债券不设立具体财产作担保，债券的本息仅以公司的信用为担保。

（2）抵押公司债券，是指发行人对其发行的债券以公司的有形资产作为担保，保证公司按期偿还本息的债券。

（3）保证公司债券，是指发行人债务的偿还由第三者，通常是母公司或银行作担保而发行的债券，担保人在债券背面予以确认，或担保全部本息，或仅担保利息。 4、按发行人是否给予持有人选择权分为：

（1）附有选择权的公司债券，指在一些公司债券的发行中，发行人给予持有人一定的选择权，如可转换公司债券（附有可转换为普通股的选择权）、有认股权证的公司债券和可退还公司债券（附有持有人在债券到期前可将其回售给发行人的选择权）。

（2）未附选择权的公司债券，即债券发行人未给予持有人上述选择权的公司债券。 四、公司债券的基本要素

公司债券是公司债的表现形式，基于公司债 券的发行，在债券的持有人和发行人之间形成了以还本付息为内容的债权债务法律关系。因此，公司债券是公司向债券持有人出具的债务凭证。公司债券也是债券的 一种，故在内容上也要包含一些基本的要素。这些要素是指发行的债券上必须载明的基本内容，这是明确债权人和债务人权利与义务的主要约定，具体包括：

1、 债券面值。债券的面值是指债券的票面价值，是发行人对债券持有人在债券到期后应偿还的本金数额，也是企业向债券持有人按期支付利息的计算依据。债券的面值 与债券实际的发行价格并不一定是一致的，发行价格大于面值称为溢价发行，小于面值称为折价发行，等于面值称为平价发行。

2、 票面利率。债券的票面利率是指债券利息与债券面值的比率，是发行人承诺以后一定时期支付给债券持有人报酬的计算标准，债券持有人获得的利息就等于债券面值 乘以票面利率。债券票面利率的确定主要受到银行利率、发行人的资信状况、偿还期限和利息计算方法以及当时资金市场上资金供求情况等因素的影响。

3、付息日期。债券的付息日期是指公司发行债券后的利息支付时间。它可以是到期一次支付，或1年、半年或者3个月支付一次。在考虑货币时间价值和通货膨胀因素的情况下，付息期对债券投资者的实际收益有很大影响。到期一次付息的债券，其利息通常是按单利计算的；而年内分期付息的债券，其利息则是按复利计算的。

4、偿还期限。债券偿还期是指公司债券上载明的偿还债券本金的期限，即债券发行日至到期日之间的时间间隔。债券偿还期的确定，通常是发行人根据资金的需求、市场利率变动趋势、投资者心理偏好、资金供求状况等因素而定的。

第二部分 发行与上市

一、发行与上市条件

结合《公司法》、《证券法》、《试点办法》，发行公司债券的公司需要至少具备以下条件：