法学导论复习提纲2

名词解释：

立法:所有法定的国家机关，依照法定职权与程序，认可、创新、修改、和废止规范性法律文件的一项专门活动。

国家权力：国家凭借所掌握的社会资源对一般公民所具有的，实现自身意志的能力和影响

实体公正:实现纠纷双方当事人之间实体权利义务的公正处理结果，建立在追求案件客观真实的基础上。

法律责任：法律主体因损害法律上的义务而承担的法律上强制的不利后果。 广义权力：存在于所有的上下级之间的权利。（人类社会中存在着所有的命令和服从。）

程序公正：解决双方纠纷的过程是一种合理而争议的程序。

判例法：，没有以正式法规形式颁布，而是以习惯或者继往的判例作为法的表现形式。

救济性权利：在原有权利受侵害时为补救而产生的权利。 立法体制：有关国家立法机关权限划分的制度和机构。

法律渊源：指具有不同来源和不同法律效力的法的外在表现形式。在形式意义上，法律渊源指法律具体的外在表现形式；在效力在，法律渊源及直接与相应的法律。

名词比较：

民主、法治：（1）1、民主解决统治权力的最终归属问题，侧重于多数人的

意志和愿望，决定由多数人决定；2、法治解决统治权力的行使方向问题，侧重于个体的自由和尊严，决定是由法律作出的。（2）两者之间的联系：法治能够保障和制约民主的运行，避免走上错误的道路。

权利、权力：（1）权利的行使主体是一般平等主体，权力是特殊主体；（2）权利的表现形式是“我有权”，权力是“职权”；（3）权利的运行方式是不以直接强制维权，权力是始终与强制力相伴；（4）权利的法律要求是允许选择是否行使、放弃或转让，权力是必须依法行使，不得放弃或转让；（5）权利的推定规则是法无禁止即许可，权力是法无授权即禁止；（6）权利的社会功能是维护个体的利益，权力是保证整体的秩序。

以权力制约权力、以道德制约权力：（1）权力制约侧重于事后的惩罚，使已出现的问题得到解决；道德制约侧重于事先预防，期望将问题解决在可能出现之前。（2）权力制约重在制约行动，道德制约重在制约灵魂。（3）权力制约往往形成各种制度，具有制度化外观；道德制约表现为非制度化，多形式

的方法和措施。（4）道德制约表现为以一种柔性力量去驯化另一种刚性力量，权力制约表现为一种刚性力量去对付另一种刚性力量。

简答：

立法特征：国家性、法定性、程序性、专业性、专门性

正当法律程序标准：（1）程序应当是法定的；（2）保证每个当事人参与全

部程序；（3）程序应当向所有人公开；（4）纠纷的裁判者应当保持中立；（5）该程序的目的是为了制约权力的运行

司法独立的保障机制：（1）理顺司法机关与同级政府之间的关系；（2）理顺不同法律机关之间的关系；（3）理顺法院系统内部的关系；（4）保障法官个人的独立制裁；（5）建立完善的法官选拔制度

人权内涵：道德层面的人权指人应当享有的权利；政治层面的人权指能够对抗公共权力的权利；法律层面的人权指法律制度的灵魂。

法律权利义务在法学的地位：（1）权利义务是现代法律的一个核心地位；（2）权利义务集中体现现代法律的精神和价值；（3）权利和义务集中体现现代法律的精神和地位；（4）权利义务是整个法律运行过程中关注的重心

我国法律渊源：①中国正式法律渊源。任何机关都无法拥有制宪权，只有人大拥有宪法修改权，人大常委会具有解释宪法权。②中国非正式法律渊源

立法法治原则的内容：①合宪法原则：指立法的精神、立法的过程和立法的内容都必须以宪法为依据，不得与宪法相抵触。②法定性原则：指立法权的取得和行使都应当遵守法律的规定，立法活动的各个环节都应当依法进行。③程序性原则：指立法活动都必须遵循相应的立法程序，不得违反立法的程序规定而任意立法。

（立法法治原则的基本要求①一切立法活动都必须以宪法和法律为依据，符合宪法的要求和精神；②立法活动必须在法定的立法权限范围内进行；③立法主体、立法内容、立法权限必须有法律依据；④立法活动必须遵循法定的立法程序。）

民主与法治对司法公正的要求：法治社会中司法公正：（1）通过制度建设保障司法行为与法律的一致性；（2）法院拥有对政府行为的司法审查权；（3）司法独立；（4）法院是容易接近的；（5）建设以司法权威为核心的法律文化。民主社会中的司法公正：⑴司法权不是司法人员天生就享有的权利。⑵法官必须依据代表民意的立法机关制定的法律。⑶立法机关和民众可以监督司法行为。

普遍人权涵义：（1）基本人权观念应当获得普遍认同；（2）基本人权为所有人普遍享有；（3）尊重保障基本人权应当为各国普遍的共同义务。

司法的内涵：（1）制度层面的司法，指作为一种制度的司法，就是指司法权制度；（2）过程层面的司法，指按照法定程序，运用专门知识进行理性判断的过程；（3）文化层面的司法。有关司法的知识、技能和惯用的思维方式；对司法的态度，信仰和感情；司法人员要有良知和正义感。

论述：

正当法律程序标准:1，程序应当是法定的。2保证每个当事人参与全部程

序，各方应当自始至终参与程序，而参与程序应有实质意义:各方有机会发表自己的观点，参与活动应当获得便利和保障，参与活动能够对结果形成发挥作

用，参与活动不应受到人身或精神威胁。3，程序应当向所有人公开，包括过程的公开，结果的公开，说明的理由，4，纠纷的裁判者应当保持中立：判者不能与结果存在利益关系，裁判者不应对任何一方持有偏见，不应将个人情感或立场带入裁判结果中。该程序的目的是为了制约权力的运行。

司法权实质：（1）司法权是被动性权性权力，非因当事人请求不得启动司法程序，司法必须围绕当事人的请求事项进行，司法程序一旦启动必须依法定程序推进。（2）司法权又是独立性权力。司法权只要服从于法律而不接受任何命令，对司法权只能实行监督而不能实行领导。司法权不依附于任何势力或情感压力。（3）司法权是被规束性权力。司法权是有界限的权力，司法运作必须依法定程序进行，司法权应当受到法定监督。（4）司法权居裁判权。司法权应当保持中立，不偏袒任何一方司法权只负责裁判而不负责执行。（5）司法权是分散性权力。

立法的基本原则：1.法治原则。其中包括合宪性原则、法定性原则、程序性原则。①合宪性原则指立法的精神，立法的过程和立法的内容都必须以宪法为依据，不得与宪法相抵触；②法定性原则指立法权的取得和行使都应该遵循法律的规定，立法活动的各个环节都应当依法进行；③程序性原则指立法活动必须遵循相应的立法程序，不得违反的程序性规定而任意立法。2.民主原则。(1).它的基本内涵是：①立法主体应当具有广泛性；②立法权应当从根本上高于人民，来自于人民；③立法内容应当体现人民意志和要求，确认和保障人民利益；④立法的过程和程序应当具有开放性和透明度；⑤应当通过法律规定，保障人民群众参与立法活动的渠道。(2).基本内容：①立足全局，以最广大人民的干本利益为全局；统筹兼顾，兼顾各方面的利益要求；适当安排，将各方面的要求在法律给予适当的体现；②群众路线与专门机关相结合。3.科学原则。①实事求是.一切要从实际出发.立法工作必须立足于我国国情;必须从社会主义建设和改革开放的需要出发;必须坚持前期的调查研究。②及时进行立、改、废，同时保证法的稳定性和连续性。③原则性和灵活性相结合。④总结经验与科学预见相结合。

选择题：

“一切权力属于人民”的出处 :古希腊民主政治思想 所有名人名言是谁（或哪本书）说的：

（1） 法律是一门高尚者从事的艺术—柯克（英） （2） 法治应当是良法之治—亚里士多德（希腊）

（3） 法官只有一个上司，那就是法律—马克思（德） （4） 自由就是每个人都得到他应得的份额—亚里士多德

（5） 哲学上的自由是指一个人按照他的自由意志行事，或者至少他认为是在

按照他的自由意志行事—孟德斯鸠（法） （6） 每个人都得到其应该得到的—希亚里士多德 （7） 同样情况同样处理，不同情况不同处理—哈特

（8） 对人群不加任意区分，根据一些审慎的标准对人群加以分类，以决定如

何赋予权力和义务—罗尔斯（美）

法律权利各种学说代表人物：自由说 --代表人物：斯宾诺莎（荷兰哲学家）霍布斯（英国哲学家）

选择说(自由说分支) --代表人物：哈特 (英国法学家)

意志说(自由说分支)—代表人物：康德.黑格尔（英国法学家）

利益说--代表人物：奥斯汀（英国分析法学创始人） 耶林（德国法学家） 要求说--代表人物：约翰.密尔(英国哲学家) 费因伯格(德国法学家) 资格说—代表人物:格老修斯(荷兰哲学家)

人权基本构成：自由权、平等权、财产权、生存权

普遍人权的价值基础：（1）人权价值要惠及所有的人；（2）人权价值普遍性在于人人平等。

正义女神的介绍:体现法的四大要素:公平、正义、智慧、用心灵去体会；法律应当秉承公平与正义。

东西方伦理观：西方：市民伦理—人与人之间的关系实际是三者的交易关系。内容：人人生而平等（核心观点）；人人都拥有最基本权力；权力和义务应相适应；交易应当等价有偿；公共规则应当来源于多数人的同意。东方：家庭伦理

法律至上原则内容

程序公正与实体公正关系：

（1）二者相互联系相互依存，共同构成完整的法律体系 （2）实体法是程序法存在的前提和目的

（3）实体法规定的权利和义务只通过程序法才能转变为现实的权利义务 （4）实体法确认了权利，而程序法则保障了权利的实现 司法公正内容

司法独立内容：司法机关相对于其他国家机关的独立（司法机关的活动不受其他任何团体、机关干预；下级法院对上级法院的独立。

本性自由说内容：（1）人在本性上是利己的、自私的；（2）人在本性上时有尊严的；（3）人在本性上是理性的，能自我决定和选择；（4）人在本性上时能够并应该抵抗一切侵犯的。

免责条件：免责、减轻、免除；私法免责条件：协议免除；权利主张超过时效 中国法律的制定和解释体系