公丕祥法理学笔记—第四编

第十六章 法律创制的机理

第一节 法律创制的概念与特征

一、法律创制的概念

1、概念：法律创制主要是指由特定主体依据一定职权和程序，运用一定技术，制定、认可和变动法律这一特定社会规范的专门活动，简称为法律的立、改、废活动。

二、法律创制的特征 1、特征：

①主体法定性：法律的创制主体是专门的国家机关。

②事前调整型：在现代法治国家，法律的创制针对的是还未发生的事件，因而它体现在一种事前调整，通过事前的抽象调整建立某种法律关系。 ③程序法性：法律的创制是严格按照法定职权和法定程序所进行的专门活动，因此程序性是法的创制的一个最重要、最显著的特点。

④理发权威性：只有享有特定的立法权的国家机关才能进行法的创制。

第三节 法律创制的程序

二、我国立法的基本程序：

1、程序：法案的提出—法律草案的审议—法律议案的通过—法律的公布

第四节 规范性法律文件的系统化

二、规范性法律文件系统化的方法

1、法律清理：是指有立法权的国家机关对一定时期和范围的规范性法律文件予以审查、整理并重新确认其法律效力的活动。

2、法律汇编：又称法规汇编，是指国家机关或其他组织将有关规范性法律文件按照一定的目的或标准汇编成册的活动。

3、法典编纂：不同于法律汇编，它是一项新的立法活动。

第十七章 立法体系

第一节 立法体系的概念与特点

一、立法体系概述

1、立法体系概念：立法体系是关于立法权、立法权运行和立法权载体诸方面的体系和制度所构成的有机整体，又称为立法体制。

第四节 立法的监督机制

一、立法监督的概念与特征

1、概念：立法监督有广义和狭义之分。狭义上的立法监督一般是指有权机关依据一定的程序对立法行为及其结果的审查和控制。（立法监督概念主要在狭义的意义上使用）广义上的立法监督是指包括国家机关、社会团体、公民在内的一切组织和个人对一国立法权运作及其结果的审查和控制。（广义上的立法监督仅仅在舆论上、道义上和政治上有威慑力，不具有法律效力）

2、特征：

①主体法定性：即只有国家机关依照法定职权才能行使，其他任何国家机关或个人均无权行使该项权利。

②监督程序性：立法监督是严格按照法定程序进行的活动，所采用的形式，都有严格程序规定。 ③监督强制性：立法监督权通过审查和控制等方式，可以对违法的或失去合理性的立法及其成果，予以强制性的否定。 二、立法监督的意义

1、是立法民主化的基本要求2、是保证法律体系和谐需要3、是保障立法科学性的需要

三、立法监督的对象、内容和方式

1、立法监督的对象：①对法律的监督②对行政法规的监督③对地方性法规的监督④对规章的监督⑤对授权立法的监督⑥对法律解释的监督 2、立法监督的内容：

①合法性：亦即立法权的行使要遵守宪法、法律等的规定，以及规范性文件是否与宪法、法律相一致。（具体包括三方面：1）立法权限应当合法；2）立法程序必须合法3）立法内容合理） ②合理性：即立法权的运用和行使要符合客观规律，要适度，并且符合理性。（立法从三方面加以把握：1）立法动机应该是建设性的；2）立法行为应当建立在充分的理论根据和实践基础上3)立法行使权应当合乎情理） 3、立法监督的方式：

我国立法监督的方式：①批准②备案③审查④清理

第十八章 法律的要素

第一节 法律规范

一、法律规范的概念 1、法律要素：

①概念：法律要素是指构成实在法的最基本要素。 ②内容：1）法律规范2）法律原则3）法律概念 2、法律规范：

①概念：法律规范是一种特殊的社会规范，它是由国家制定或认可，并由国家强制力保证实施的具有严密逻辑结构的行为规范。 ②含义：

1）法律规范是一种社会规范

2）法律规范具有严密的逻辑结构，它对某种事实或行为的法律意义和法律后果作出明确的规定，通过肯定性后果来表明合法行为及其后果，通过否定性后果来表明非法行为及其后果，从而为人们提供明确的行为标准，人们依此而决定作或不作某种行为。

3）法律规范是国家制定或认可的，具有国家意志性。 二、法律规范的逻辑结构

1、适用条件：即是指法律规范中所规定的的适用该规范的条件或情况，说明在什么时间、地点和条件下，某一社会关系才由这一法律规范来调整。 2、行为模式：

①概念：即是指法律规范中规定行为规则本身的部分。 ②分类：1）可以这样行为2)应该这样行为3)禁止这样行为 3、法律后果： ①概念：即是指法律规范中规定的履行或违反该法律规范时所导致的法律后果的部分。

②分类：1）法律构成的三个部分是有机的联系到一起的，缺一不可。2）法律的行为模式，即对于某种行为许可、命令或禁止，往往是通过这种行为所赋予的法律后果体现出来的。3）法律规范三部分的划分是一种逻辑结构，而不一定会、通常也不会都表现在统一法律条文中，也就是说这三个部分可能并不在一条法律条文之中完整的表达出来。 三、法律规范的种类

1、按照法律规范所调整的行为是否先于法律规范而存在，可以分为调整性规范和构成性规范。

2、按照法律调整方式的不同，可以分为义务性规范、授权性规范和职权性规范三种。

3、按照法律规范的强制性的不同，可分为强制性规范和任意性规范。

第二节 法律原则

一、法律原则的概念

1、概念：法律原则是可以作为法律规则的基础或本源的具有综合性、稳定性特点的原则和准则。 二、法律原则的特征 2、特征：

①概括性：法律原则不预先规定任何确定的、具体的实时状态，也没有赋予确定的、具体的法律后果，因而也没有确定具体的权力和义务。

②稳定性：法律应该随着社会的发展变化而进行变革，而不应该一成不变。 ③指导性：法律原则对法律的创制和适用具有指导作用，决定了法律规范的废除和修改的方向。

三、法律原则的分类 1、分类：

①从层次看，可以分为宪法原则和部门法原则 ②从调整范围上，可以分为基本原则和具体原则。

③从内容的来源看，可以分为政策性原则和公理性原则。

第三节 法律概念

一、法律概念的作用

1、法律概念：法律概念是指对各种法律现象的共同特征加以概括、抽象后形成的权威性法律范畴。 二、法律概念的种类

1、法律关系主体概念：包括自然人、法人或其他组织。 2、权利（或权力）概念：法律主体权力与权利的概念。 3、义务概念：法律主体承担道德义务方面的概念。

4、客体概念：具有法律意义的有关物品及其质量、数量、时间、空间等无规格的概念。

5、事实概念：有关法律关系产生、变更和消灭方面的概念。 三、法律概念的特征 1、特征：

①法律概念具有法定性 ②法律概念具有可适用性

③法律概念具有明确性和确定性

第十九章 法律体系

第一节 法律体系的概念与特征

一、法律体系的概念

1、概念：法律体系是指由一个国家全部现行法律规范，按照不同的法律部门分类组合而形成的内在一致的统一体。 2、体系统一性的决定因素： ①国家主权的统一

②法律所反映的经济基础的统一 ③共同原则的指导 ④法律的功能的统一 二、法律体系的特征 1、特征：

①法律体系的统一性。是法律体系最明显的特征，要求所有规范都必须有内在的协调性和一致性

②法律体系的客观性。法律体系反映着社会运动，反应客观存在社会关系。 ③法律体系的层次性。主要表现在法律体系是由许多不同的法律部门构成的法律部门又分为一些子法律部门。

④法律体系的稳定性。表现在一国现行的法律体系在一定历史时期是相对稳定的。

第二节 法律体系的基本结构

二、当代法律体系的基本结构 公法 私法 社会法

第三节 法律体系与法律部门

一、法律部门的概念

1、概念：法律部门又称为部门法，它是对一国现行的法律规范按照所调整的社会关系的不同，以及与之相适应的调整方法的不同所作的分类