钟秀勇 2014知产

2．发明人、设计人的权利有三：

①署名权。有权在专利文件中写明自己是发明人或者设计人。 ②获得奖励权。 ③获得报酬权。

3．职务发明包括两种：

（1）“主要”是利用本单位的物质技术条件所完成的发明创造。 （2）执行本单位的任务所完成的发明创造。包括： ①履行本职工作任务完成的发明创造；

②履行本单位交付的本职工作之外的任务完成的发明创造； ③退职、退休或者调动工作后1年内作出的，与其在原单位承担的本职工作或者原单位分配的任务“有关”的发明创造。本单位包括“临时”工作单位。

【真题】工程师王某在甲公司的职责是研发电脑鼠标。下列哪些说法是错误的？（12年·卷三·64题）（答案：BCD）

A．王某利用业余时间研发的新鼠标的专利申请权属于甲公司

B．如王某没有利用甲公司物质技术条件研发出新鼠标，其专利申请权属于王某 C．王某主要利用了单位物质技术条件研发出新型手机，其专利申请权属于王某 D．如王某辞职后到乙公司研发出新鼠标，其专利申请权均属于乙公司

（二）共同发明的专利权归属（《专利法》第8、15条） 1．共同发明的专利权归属。

①专利申请权由共同发明人共同享有；

②共同发明人一方不同意申请专利的，另一方或者其他各方不得申请专利（原因在于有些技术采用技术秘密保护比申请专利更为合适）；

③一方转让其专利申请权的，其他各方享有优先受让权；

④取得专利权后，放弃自己共有的专利申请权的一方，可以免费实施该专利。

2．共有专利权。

①共有人对专利申请权、专利权的行使有约定的，按照约定。

②没有约定的，共有人均有自己实施该专利或者以“普通许可方式”许可他人实施该专利。所获得的报酬应在共有人中合理分配。

③共有人之一未经其他共有人允许，转让或者以“独占或者排他”许可方式许可他人实施的，转让和许可合同属于“因无权处分订立的合同”。

五、专利权的内容、专利权的期限、专利无效的宣告

（一）专利权的内容（《专利法》第11条）

1．发明和实用新型专利权的内容。除了专利标记权以外，包括：

①发明和实用新型专利权包括5项内容：任何人不得未经专利权人许可，为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品。

②方法专利权的也包括五项内容：任何人不得未经专利权人许可，为生产经营目的使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品。

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2．外观设计专利权的内容。除了专利标记权，外观设计专利权包括4项内容：任何人不得未经专利权人许可，为生产经营目的制造、许诺销售、销售、进口其外观设计专利产品。

【真题】甲公司2000年获得一项外观设计专利。乙公司未经甲公司许可，以生产经营为目的制造该专利产品。丙公司未经甲公司许可以生产经营为目的所为的下列行为，哪一项构成侵犯该专利的行为？（05年·卷三·15题）（答案：BC）

A．使用乙公司制造的该专利产品 B．销售乙公司制造的该专利产品 C．许诺销售乙公司制造的该专利产品 D．使用甲公司制造的该专利产品

【真题】甲公司获得了某医用镊子的实用新型专利，不久后乙公司自行研制出相同的镊子，并通过丙公司销售给丁医院使用。乙、丙、丁都不知道甲已经获得该专利。下列哪一选项是正确的？ （07年·卷三·15题）（答案：D）

A．乙的制造行为不构成侵权 B．丙的销售行为不构成侵权 C．丁的使用行为不构成侵权

D．丙和丁能证明其产品的合法来源，不承担赔偿责任

3．专利权用尽（后面在专利侵权的抗辩事由中专门叙述）。

【例】甲是某药品专利权人。甲制造（或许可他人制造）该专利药品并出售，乙购得若干甲制造的专利药品。那么，对于这些合法制造的专利药品，其（销售权、许诺销售权、使用权、进口权）都用尽了，乙销售、许诺销售、使用、进口这些合法制造出来的药品，都不构成侵权。

（二）专利权保护期限（《专利法》第42条；《专利法实施细则》第11条）

1．发明专利权的期限为20年，实用新型专利权和外观设计专利权的期限为10年，均自申请日起计算。

2．起算点的确定。根据《专利法实施细则》第11条的规定，专利权保护期的起算点“一律”依照在中国专利局的“实际申请日”作为起算点，“不以优先权日”作为起算点。

【真题】美国某公司于2004年12月1日在美国就某口服药品提出专利申请并被受理，2005年5月9日就同一药品向中国专利局提出专利申请，要求享有优先权并及时提交了相关证明文件。中国专利局于2008年4月1日授予其专利。关于该中国专利，下列哪一选项是正确的？（08年·卷三·23题）（答案：B（公布的答案是A））

A．保护期从2004年12月1日起计算 B．保护期从2005年5月9日起计算 C．保护期从2008年4月1日起计算 D．该专利的保护期是10年

（三）专利权无效宣告（《专利法》第45、47条）

1．若授予的专利权不符合授权条件（不具有可专利性）或依法不应授予专利权的， “任何人”可在“任何时候”请求专利复审委员会宣告该专利无效（从理论上讲，专利权保护期限届满后，亦可申请宣告专利无效）。专利权被宣告无效的，专利权视为自始不存在。

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2．专利权被宣告无效的，其溯及力分两种情况。（1）对专利权具有溯及力，专利权视为自始不存在。（2）对于已经执行的民事判决、行政裁决原则上不具有溯及力。具体而言：①对无效宣告前已经并执行的侵权判决书与调解书（注意：没有“裁定”）、专利侵权行政处理决定、已经支付的专利实施许可费和专利权转让费，原则不予返还。②但是，不返还专利侵权赔偿金、专利使用费、专利权转让费，明显违反公平原则的，应当全部或者部分返还。③专利权人的恶意给他人造成的损失，应当给予赔偿。

六、专利权的限制：强制许可（仅限于发明和实用新型专利）

1. 强制许可的类型

（1）防止专利权滥用的强制许可（两种）：

①专利权人自专利权被授予之日起满3年，且自提出专利申请之日起满4年，无正当理由未实施或者未充分实施其专利，他人以合理的条件请求专利权人许可其实施专利，而未能在合理的时间内获得许可（《专利法》第48条第一款）。

②专利权人行使专利权的行为被依法认定为垄断行为，为消除或者减少该行为对竞争产生的不利影响（《专利法》第48条第二款）。

（2）为了公共利益的强制许可（两种）：

①在国家出现紧急状态或者非常情况时，或者为了公共利益的目的，国务院专利行政部门可以给予实施发明专利或者实用新型专利的强制许可（《专利法》第49条）。 ②为了公共健康目的，对取得专利权的“药品”，国务院专利行政部门可以给予“制造”并将其“出口”到符合中国参加的有关国际条约规定的国家或地区的强制许可（《专利法》第50条）。

（3）交叉许可（《专利法》第51条）

【例】张某发明铅笔并获得产品专利权；钟某将铅笔的横截面设计成五边形并在铅笔末端固定橡皮，钟某对其发明获得了实用新型专利权。①由于张某的专利属于“基础专利”，钟某的专利属于“从属专利”，钟某实施自己的专利权时如果未经张某的允许，会侵犯张某的专利权。②同时，张某未经钟某的允许制造并出售横截面为五边形或在铅笔末端固定橡皮的铅笔，也会侵犯钟某的专利权。③钟某的专利更为先进，更具市场价值（用法言法语：具有显著经济意义的重大技术进步），钟某可以申请获得实施张某专利权的强制许可，钟某获得许可后，张某亦可申请获得钟某专利权的强制许可。这就是交叉许可（Cross License）制度。

2. 强制许可的效力

（1）被许可人不享有独占的实施权。并且无权允许他人实施。被许可人应当支付合理的使用费。 （2）①除《专利法》第48条第二项和第50条规定的情形外，强制许可的实施应当主要为了供应国内市场。②对半导体专利技术实施强制许可的，仅限于公共利益的目的和《专利法》第48条第二项规定的情形（即认定为垄断行为）。

【真题】甲拥有一节能热水器的发明专利权，乙对此加以改进后获得重大技术进步，并取得新的专利权，但是专利之实施有赖于甲的专利之实施，双方又未能达成实施许可协议。在此情形下，下述哪些说法是正确的？（03年·卷三·40题）（答案：AB） A．甲可以申请实施乙之专利的强制许可 B．乙可以申请实施甲之专利的强制许可

C．乙在取得实施强制许可后，无须给付甲使用费

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D．任何一方在取得实施强制许可后即享有独占的实施权

七、专利侵权

（一）侵犯发明、实用新型专利权的类型与判断标准

1. 判断步骤

①对被控侵权的产品或方法进行技术特征概括（可委托技术专家概括），确定其技术方案包括的全部的技术特征；

②要求原告提供专利权利要求书（注意：《专利法》第59条第一款规定：“发明或者实用新型专利权的保护范围以其权利要求的内容为准，说明书及附图可以用于解释权利要求的内容。”）；

③将权利要求书中所描述的专利技术方案的全部技术特征与被控侵权的技术中的全部技术特征进行比对。

④然后判断是否构成侵权。

2. 侵犯发明、实用新型专利权的类型与判断标准

①“字面侵权”。“字面侵权”采用“全面覆盖原则”作为侵权的判断标准。如果“权利要求书”记载的“全部技术特征”一个都不少地出现在被控侵权的技术方案中，构成字面侵权。反之，如果被控侵权物中缺少权利要求书中记载的一个或数个技术特征，则不构成字面侵权。

（2）“等同侵权”。等同侵权，指若被控侵权的技术方案包含与“权利要求书”记载的 “全部技术特征” “相同”或者“等同”的技术特征，即构成侵权。所谓等同技术特征，指与权利要求书中记载的技术特征，以“大致相同的方式，实现大致相同的功能，达到大致相同目的”的技术特征。例如：假设，a’、b’、c’、d’分别是与a、b、c、d相等同的技术特征，而专利权利要求书中记载的必要技术特征是a＋b＋c＋d。那么，被控侵权物中含有a’＋b＋c＋d,或者 a’＋b’＋c＋d，或者a’＋b’＋c’＋d，或者a’＋b’＋c’＋d’都构成“等同侵权”。

【真题】甲公司拥有一项汽车仪表盘的发明专利，其权利要求记载的必要技术特征可以分解为a＋b＋c＋d共四项。乙公司制造四种仪表盘，其必要技术特征可以作四种分解，甲公司与乙公司的必要技术特征所代表的字母相同，表明其相应的必要技术特征相同或等同。乙公司的哪项技术侵犯了甲公司的专利？（08年·卷三·24题）（答案：D） A．b＋c＋d B．a＋b＋c C．a＋b＋d＋e D．a＋b＋c＋d＋e

3. “全部技术特征”与“必要技术特征”判断标准之辨析 ①判断发明、实用新型专利侵权的标准有变化。

②按照《专利纠纷解释》第17条，应以权利要求书记载的“必要技术特征”为准；而按照《专利侵权解释》第7条，应以权利要求书记载的“全部技术特征为准”。今后，应以后者为准。

③举例说明二者的区别：假设甲的发明专利的权利要求书记载的技术特征是a＋b＋c＋d＋e，而被告乙采用的技术方案的技术特征为a＋b＋c＋d＋f。

④按照前一种标准，若法院认为“e”这一技术特征并非甲的专利与现有技术区别的必要技术特征，法院就可无视“e”这一个技术特征，将甲的专利技术的技术特征认定为a＋b＋c＋d（把e技术特征从专利技术中去掉，因为它不是必要技术特征。这种操作方法被称为“多余指定”。），如此一来，乙的行为构成

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