初级法理学复习提纲

? （二）法律责任的本质 1、法律责任是居于统治地位的阶级或集团运用法律标准对行为的否定性评价。 2、法律责任是在自由意志支配下的行为所引起的合乎逻辑的不利后果。 3、法律责任是社会为了维护自身的生存条件而强制地分配给某些社会成员的 一 种负担。 ? 三、法律责任的构成 1、责任主体 2、违法行为或违约行为 3、损害后果 4、主观过错 ? 四、法律责任的种类

1、民事法律责任 2、行政法律责任 3、刑事法律责任 4、违宪责任

? 五、法律责任的认定和归结

（一）法律责任的认定和归结的概念

法律责任的认定和归结是指，对因违法行为、违约行为或法律规定而引起的法律责任，进行判断、认定、追究、归结及减缓和免责的活动。 ? （二）法律责任的认定和归结的原则

1、责任法定原则 2、因果联系的原则 3、责任与处罚相当原则 4、责任自负原则 ? 六、法律责任的承担

? （一）法律责任承担的方式

1、惩罚 2、补偿 3、强制

? （二）法律责任的减轻和免除 ? （二）免责的条件和方式

1、时效免责 时效免责指违法者在其违法行为发生后的一段期限后不再承担强制性 法律责任。

2、不诉免责 不诉免责即“不告不理”。大多数民事行为和轻微的刑事案件不告不 理

3、自首、立功免责 免除违法后有立功表现的人的部分或全部责任 4、补救免责 行为人在实施了违法行为后，在国家机关归责之前及时采取补救措施， 可以免责。

5、协议免责或意定免责 双方当事人在法律允许的范围内协商同意的免责。 6、自助免责 对自助行为所引起的法律责任的减轻或免除。自助行为指权利人为了 保护自己的权利，在不能得到国家机关及时救助的紧急情况下，行为人对他人的 财产、自由采取相应的措施，而为法律或社会所认可的行为。 7、人道主义免责 在责任人没有能力履行责任的情况下，出于人道主义的考虑免除 责任主体的责任

13

法律程序

? 一、法律程序的概念 ? 法律程序是指，人们遵循法定时限和时序，按照法定方式和关系进行的法律行为。具有以下特点： 1、具有法律意义； 2、目的在于做出法律决定； 3、是一种做出法律决定的相互行为； 4、在法定的时间和空间展开； 5、具有形式性和相对独立性。

? 二、法律程序对法律行为的调整方式

1、分工 2、拟制 3、导向 4、缓解 5、感染 三、正当法律程序

? （一）正当法律程序的构成要件 1、程序的分化 2、对立面的设置 3、程序中立 4、自由平等且实质参与 5、理性对话和交涉 6、信息充分及对等 7、公开 8、及时和终结性 ? （二）正当程序的价值 1、促进实体目标的实现 2、增进效益和福利 3、限制权力恣意而保障权利 4、保证决定的正当化 5、对尊严的尊重

14

? ?

?

? ? ?

?

?

第九章 法的历史 一、法的起源

（一）原始社会的调整机制

1、原始社会的组织：氏族 2、原始社会的行为准则：习惯 （二）法起源的一般规律

1、根本原因是社会生产力的发展

2、从习惯到习惯法，由习惯法到成文法的演变和发展过程 3、道德和宗教的深刻影响 （三）原始习惯和法的区别 三、法和原始习惯的关系 （一）联系 1、都有调整社会的作用 2、原始社会的习惯可以转化为法律 3、二者都具有强制力 4、相互具有历史联系和形式上的相似性 （二）区别 1、产生方式不同 原始习惯是在人民共同生活和生产中自发形成的； 法是由国家有意识的制定和认可的； 2、本质不同 原始习惯体现氏族全体成员的共同意志，反映了人们之间利益的一致性； 法反映了统治阶级的意志，维护统治阶级的根本利益。 3、适用范围不同 原始习惯适用于具有血缘关系的同一氏族或部落的所有成员； 法适用于一定地域的所有居民 4、调整内容不同 原始习惯的内容是习惯，不区分权利和义务； 法对行为的调整以权利和义务的分离为前提 5、实施方式不同 原始习惯是通过社会舆论、氏族首领的威信、传统力量和人民的自觉来保证实施的；法以国家的强制力来保证实施 6、历史使命不同 原始习惯的目的是维系氏族的血缘关系，维护氏族的团结； 法的目的是确立和维护有利于统治阶级的社会秩序。 二、法的历史类型

1、奴隶制社会法律制度 2、封建制社会法律制度 3、资本主义社会法律制度 4、当代中国社会主义法律制度

15

三、法律演进

? （一）法律演进概述 1、 法律演进是指，一个国家或社会之中的法律制度，在整体上从落后状态向先进状态不断却是长期缓慢的发展和进步的过程。 注意：法律演进和法律发展之间的关系。 2、法律演进的类型

? *法律演进的基本规律 （1）社会的发展 引导和促进法律演进，是决定和推动法律演进的最终力量 （2）从技术角度，法律演进是法律 整体长期的、不断进化的过程； （3）从内容上来看，法律演进是从义务本位到权利本位，再到社会本位的 价值观念与法律规范的转型过程； （4）综合来看，法律演进是内外部力量共同推动的结果； （5）从形式上，是从封闭到开放的过程； （6）在具体途径上，是不断继承和借鉴的过程。 （7）在法律演进的推动力方面，宗教是一个不能忽视的重要因素

?

二、法律继承

一 法律继承的概念 法律继承指不同历史类型的法律制度的延续和继受，一般表现为旧的法律制度对新的法律制度的影响和新的法律制度对旧的法律制度的继受。 是一种有选择的批判继承。 二、法律继承的原因 （一）社会生活条件的历史延续性决定了法律继承性的客观存在。 （二）法律的相对独立性决定了法律演进过程的延续性和继承性 （三）法律作为人类文明成果的共同性决定了法律继承的必要性 （四）法律演进的历史事实也验证了法律的继承性。 三、法律继承的内容

1、法律技术和概念。法律技术指制定、执行、解释法律规范的各种方法 2、反映商品——市场经济的法律原则和规则 3、反映民主政治的法律原则和规则 4、有关社会公共事务的组织和管理的规定。

?

? ?

三、法律移植

第三节 法律移植 一、法律移植的概念

法律移植指特定国家的某种法律规则或制度移植到其他国家，即在认同的基础上，引进和吸收外国法律，使之成为本国法律体系的有机组成部分，为本国所用。 法律移植的范围包括外国的法律和国际法律、惯例。 二、法律移植理论 1.法律移植否定论 2.法律移植肯定论

3.评价 法律移植肯定论是一种开放的、积极的法律演进理论

16