刑法诉讼民法上所有权概念的两个隐喻及其解读

11在1999年10月在京召开的国际罗马法会议上，曾有人对于\所有权\概念后于\用益权\概念产生提出质疑。在此，本人除作上述解释外，还补充一点。个人占有实体物这一事实与法律上所有权概念的产生并不是同步的，在现实社会关系中，个人占有的事实显然先于他人利用这一事实，但在法律概念上，并不一定如此，用益物权制度的深化和成熟才使理念上的所有权最终确立。

12[美]伯尔曼：《法律与革命》，中国大百科全书出版社1993年版，第381页。

13史际春：《国有企业法论》，法制出版社1996年版，第190页。

14周小明：《信托制度比较研究》，法律出版社1995年版，第30页。

15周小明：《信托制度比较研究》，法律出版社1995年版，第34页。

16此外，所有权的泛化还体现在将所有权用于政治或经济制度的抽象描述上，将某种经济制度模式称为所有权制度，而具体到民事权利层面却与具体的所有权理论不能很好衔接。如我们经常谈及\国家所有权\、\集体所有权\，但对于这些概念从民法上的所有权角度进行的解释并不完善，关于两者的实施方式，目前尚缺乏非常恰当的理论解决模式，仍有待进一步探讨。

17目前在学理上，对于法人性质是采实体说还是拟制说仍未有定论。如采拟制说，拟制主体自然不应享有所有权。如采实体说，公司法人对法人财产的权利仍应由自然人组成的机构来完成，法人本身的所有权也无法直接体现。值得注意的是，在罗马法中，对于团体享有的财产，法律上也未用\所有权\来描述，而是用寺院财产、国家财产来笼统地描述，因此即使在古罗马也未当然地认为团体对其财产适用所有权理论，而将其作为特殊问题看待。

18托马斯·格雷：《论财产权的解体》，载《社会经济体制比较》1995年第2期。

19关于无形物为何不能成为物权的标的，可参阅马俊驹、梅夏英：《财产权制度的历史评析和现实思考》一文。(载《中国社会科学》1999年第1期)在此不赘述。

20格雷：《论财产权的解体》，载《社会经济体制比较》，1995年第2期。

21格雷：《论财产权的解体》，载《社会经济体制比较》1995年第2期。

22格雷：《论财产权的解体》，载《社会经济体制比较》1995年第2期。

23肯尼斯·万德威尔德：《十九世纪的新财产：现代财产权概念的发展》，载《社会经济体制比较》，1995年第1期。

24转引自尹田：《法国物权法》，法律出版社1997年版，第232页。

25转引自尹田：《法国物权法》，法律出版社1997年版，第232页。

26这八种范畴是：权利、特权、能力、豁免;义务、无权利、责任、无能力。对霍菲尔德来说，法律关系远非\权利义务\关系那么简单，而是同时包含着低层面的更多范畴。在上述八个概念中，权利、特权、权力和豁免可统称为\法律利益\interest)，而义务、无权利、无能力和责任则可统称为\法律负担\burden)，一个人拥有财产，实际上即此人拥有一系列的权利、特权、权力以及豁免;一个人不拥有财产，即意味着此人无权力、无权利，只承担义务和责任。我们之所以运用单调的物权和债权关系去分析多种财产关系时遇到很多理论障碍，是因为没能从微观上将其包含的的具体范畴予以拆解开来，企图简单地用\权利\一词去概括\特权\、\权利\、\权力\和\豁免\等多种形态，自然在笼统的\权利\观念上建立起来的财产权理论也是不完整的，其局限性也是明显的。因此，在分析财产权关系时，我们应当具体分析权利人可为行为的诸种形式，通过对具体行为进行分类来达到正确认识的目的。

27 Terre et Simier, les biens, P.11. 转引自尹田：《法国物权法》，第13页。

28 罗伯特·考特等：《法和经济学》，上海三联书店1996年版，第136页。

29 波斯纳：《法律的经济分析》，中国大百科全书出版社1996年版，第43页。

30 托马斯·格雷：《论财产权的解体》，载《社会经济体制比较》1995年第2期。