让与担保制度在中国立法的必要性

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让与担保制度在中国立法的必要性

作者：李晓君 吕景美 王雪晴 来源：《法制与社会》2017年第27期

摘 要 《物权法》中规定了多项担保制度，以有效保障当事人债权的实现。实践中也出现了一种制度—让与担保。我国没有将让与担保法定为一种担保物权，因此法院无论在作出确认或不成立的判决时都没有明确的法律依据，但让与担保制度在实践中适用度极高，应有法律规定的必要性，以使法律能明确维护当事人的合法权益。 关键词 让与担保制度 习惯法 后让与担保 流质契约

基金项目：本项目是辽宁科技大学大学生创新创业资助基金项目，项目名称：中国构建让与担保制度研究，项目编号：201710 146000122。

作者简介：李晓君，辽宁科技大学经济与法律学院学生；吕景美，辽宁科技大学经济与法律学院讲师，研究方向：民商法；王雪晴，辽宁科技大学经济与法律学院学生。 中图分类号：D923.2 文献标识码：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2017.09.354 一、让与担保制度概述

因民间经济纠纷类型的多样复杂，我国规定了不同种类的担保方式并明确了其应用性。当事人往往会选择更有利更便利的方式担保债权的实现，但借贷关系的多样化使人们并不局限于现存的法律规定，随着经济和社会的发展，在民间纠纷中让与担保制度得到了众多当事人的认可，使该制度逐渐成为实践中被广泛接受的一种担保形式。

让与担保，又称担保性所有权让与，指债务人或第三人与债权人约定为担保债务的履行，债务人或第三人将其物的所有权移转给债权人，若债务人不履行到期债务，债权人有权就其担保物优先受偿，因向债权人移转所有权是为了担保的履行，所以通常会采用占有改定的方式，使债权人取得对物的间接占有，最后保障债权人的债权得以顺利实现。

我国一向坚持法定主义原则，物权法中就明显体现出法定主义的立场，《物权法》第五条规定，物权的种类和内容，由法律规定。我国采用广义的物权法定原则，其中包括了效力法定及公示方法法定。物权为支配权具有排他的效力，其作为民法中一项重要制度严格的对物权的种类进行规定，违反种类法定将不产生物权效力。我国《物权法》规定了抵押权质权等一系列担保物权，但对让与担保却是一项空白，因此让与担保制度在我国适用的效力有待研究。 二、让与担保制度在习惯法中的适用